Особую значимость в рассматриваемом процессе имеют формы права

302 
Тема IV
содержании права окружающая и влияющая на него среда, но и позволяют в определенной мере 
узнать, какая это среда.
Разница между этими видами форм права с точки зрения их влияния на процесс освоения дей-
ствительности (общественного бытия) заключается в том, что если внешние формы способствуют 
созданию определенного представления о ней, отражая эту действительность в себе и выражая раз-
личные правовые веления во вне, то внутренние формы делают то же самое, отражая эту действи-
тельность через содержание права и одновременно «организуя» само право.
3.4. Каково понятие источника права и как оно соотносится с понятием формы 
права?
1. Вопрос о понятии источника права и его соотношении с формой права возник у отечественных 
и зарубежных авторов не вчера, а тем более — не сегодня. Еще в начале XX в. И.В. Михайловский 
писал, что термин «источник права» «до сих пор еще понимается различно, по поводу его ведутся 
споры». И добавлял: «... между тем споры основаны на недоразумении: нет ничего проще устранить 
эти недоразумения и согласиться на счет общего понимания термина, которым столь часто пользует-
ся наука»
1
.
По мнению автора «в сущности почти все ученые» одинаково понимают «источники права» как 
«факторы, творящие право», а «разногласия начинаются только при решении вопроса, что должно 
считаться правотворящими факторами».
При этом, продолжал И.В. Михайловский, «одни говорят, что это — объективные условия данной 
среды, другие, что это высший этический закон, третьи, — что это психические переживания лично-
сти, четвертые, — что это те формы (обычай, закон и т.д.), в которые облекается высшим внешним 
авторитетом известное содержание»
2
.
Говоря о спорах по поводу понятия источника права, «основанных на недоразумении», И.В. Ми-
хайловский полагал, что они неизбежны и к тому же весьма скоро будут успешно решены. Однако 
автор ошибался, ибо история распорядилась по-иному.
Дискуссии, касающиеся проблемы понятия источников права, проходили и в 40-е гг. XX в., когда 
под источником права понимался «тот способ, которым правилу поведения придается государствен-
ной властью общеобязательная сила»
3
или когда под
1 
Михайловский И.В. Очерки философии права. Т. 1. Томск, 1914. С. 237.
2 
Там же.
3 
Голунский С.А., Строговж М.С. Теория государства и права. М., 1940. С. 173.

Сравнительное правоведение и национальное право 
303
источником права в широком смысле понималась «диктатура рабочего класса, т.е. советская власть», 
а в специальном смысле— «законодательные нормы»
1
.
Споры о понятии источника права периодически возникали и во все последующие годы. Конста-
тируя данный факт, С.Ф. Ке-чекьян писал, что данное понятие «принадлежит к числу наиболее неяс-
ных в теории права. Не только нет общепринятого определения этого понятия, но даже спорным яв-
ляется самый смысл в котором определяются слова "источник права"»
2
.
На это же указывалось и указывается не только в ранней, но и в современной отечественной лите-
ратуре. И по сей день некоторые российские авторы утверждают, что «в отечественной юридической 
науке отсутствует общепринятое понятие источника права. Вместе с тем реализация концепции пра-
вового государства в целях обеспечения устойчивого развития российского общества в целом пред-
полагает наличие научнообоснован-ной концепции источников права»
3
.
Аналогичные по своему характеру утверждения относительно неразработанности и спорности по-
нятия источника права имеют место и в современной западной литературе. Разумеется, они не могут 
соответствующим образом не сказаться как на процессе познания национальных правовых систем, 
так и на решении проблем, касающихся сравнительного правоведения.
Весьма характерны в этом плане рассуждения известного французского теоретика права Ж.-Л. 
Бержеля о том, что неопределенность понятия и термина «источник права» нередко возникает пото-
му, что этим термином «принято одновременно обозначать и содержательные и формальные источ-
ники права»
4
. Юридические правила, замечает автор, «отнюдь не лишены причин, и их происхожде-
ние связано с некоторыми скрытыми от внешнего взора данностями». Это и «самые разнообразные 
принципы: моральные, религиозные, философские, политические, социальные, идеологические — 
те, которые управляют позитивными правилами, служат их идеологической основой, и те, которые 
восходят к философии права». Это в равной мере и
1 
Гражданский процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений. М, 1946. С. 15.
2 
Кечекьян С.Ф. О понятии источника права // Учен. зап. МГУ. Вып. 116. Кн. 2. М., 1946.
3 
Гурова Т.В. Источники российского права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1998. С. 5.
4 
Бержель Ж.-Л. Общая теория права. М., 2000. С. 97.

304 
Тема IV
факты социальной действительности, и «требования ситуации», складывающейся во времени, в про-
странстве, в «области технических средств права, определяющих его ориентацию и содержание»
1
. 
Одним словом, заключает Ж.-Л. Бержель, это прежде всего «созидательные силы права», составля-
ющие его «содержательные (сущностные) источники», и называются они так «потому, что обеспечи-
вают нормы материальной основой»
2
.
2. Целый ряд аналогичных по своему характеру констатации, касающихся неопределенности и 
спорности понятия и термина «источник права», можно найти и во многих других зарубежных ис-
точниках
3
. Существование их говорит, помимо всего прочего, о том, что мы имеем дело со сложным, 
многосторонним и весьма неоднозначным явлением, обозначаемым термином «источник права».
Анализируя сложившиеся в отечественной и зарубежной научной литературе представления об 
источнике права — его понятии, сущности, содержании и назначении, нельзя не прийти к выводу о 
том, что «источник права», как и само право, непозволительно определять лишь с одной какой-либо 
отдельно взятой стороны, однозначно. Это будет неполное, одностороннее его определение и не-
сколько искаженное о нем представление.
Источник права как явление и отражающее его понятие следует рассматривать, как традиционно 
это делается в юридической литературе, одновременно с разных сторон и в разных аспектах.

жүктеу/скачать 2.52 Mb.

Достарыңызбен бөлісу: