Тема 11. Обязательства из оказания финансовых услуг

1. Договор страхования.

2. Расчетно-кредитные отношения.

Тезисы лекций

Договорам страхования и банковской ссуды посвящены обширное законодательство и литература. Наиболее популярны комментарии и монографии по вопросам: договоров страхования имущества, земли; добровольного страхования гражданской ответственности; банковского права в целом; юридических аспектов банковских операций; выдачи банковских чеков, их функций и их нарушения.

По договору страхования одна сторона (страховщик) за определенную сумму (страховую премию), уплачиваемую другой стороной (страхователем), берет на себя риск возможных негативных последствий для имущества, жизни или здоровья страхователя, наступивших в результате предусмотренного договором страхового случая. Потребность в страховании обусловливается существующими противоречиями между природой и обществом, экологическим дисбалансом, побочными последствиями современного научно-технического прогресса.

Основные виды страхования - имущественное и личное. С помощью имущественного страхования страхователь обеспечивает себя от ущерба, который может возникнуть для его имущества вследствие пожара, кражи и т. п. (страхование материальных вещей), либо от виновных действий или иных фактов, влекущих его ответственность перед третьими лицами (страхование гражданской ответственности). Цель личного страхования - получение страхователем, его правопреемником, другим управомоченным лицом обусловленной денежной суммы при наступлении связанного с его личностью обстоятельства: смерти, несчастного случая либо дожития до определенного возраста.

В договоре имущественного страхования размер суммы, которая может быть получена в случае ущерба, зависит от стоимости застрахованного имущества. В противном случае есть опасность; что в целях извлечения выгоды страхователь сам "ускорит" наступление страхового случая. Это, кстати, бывает нередко: в прессе время от времени появляются сообщения о том, что некоторые объекты, застрахованные на крупные суммы, неожиданно погибают от пожаров, возникающих при "весьма загадочных обстоятельствах. При личном страховании страховое возмещение может устанавливаться более произвольно и в твердом размере, ибо "мало оснований думать, что ради извлечения выгоды страхователь подвергнет опасности свою личность". Зачастую подлежащая выплате сумма исчисляется исходя из суммы периодических платежей страхователя, а не из ценности его жизни или здоровья, которая к тому же не поддается точному определению. Поэтому в настоящее время личное страхование все чаще носит характер личного сбережения.

Страхованием занимаются специализированные компании, функционирующие, как правило, в форме акционерных обществ (Англия), корпораций (США), а также так называемых обществ взаимного страхования (Франция). Некоторые страховщики, такие как, например, упоминавшийся Ллойд, представляют собой объединения индивидуальных предпринимателей, каждый из которых осуществляет страховые операции от своего имени и на свой риск. Названные субъекты страхового права аккумулируют страховые взносы (или премии) большого числа страхователей, за счет которых и создается централизованный фонд для выплаты страховых возмещений.

Помимо страхования имущественного и личного по другим критериям различают страхование добровольное и обязательное, а также смешанное, морское и т. п. Источниками различных видов и форм страхового права служат закон и прецеденты, в том числе разделы в гражданских и торговых кодексах и специальные законы и подзаконные акты.

Законодательство и судебная практика придают важное значение также кредитным и расчетным отношениям. Наряду со специальными законами отдельные вопросы кредитования и расчетов регламентируют комплексные нормативные акты, скажем, ЕТК США, разделы 4 и 5 которого посвящены банковским депозитам, инкассовым операциям и аккредитивам.

Экономическая природа кредитования коренится в наличии у некоторых предпринимателей временно свободных средств, главным образом денежных. С другой стороны, отдельные промышленные и торговые фирмы нуждаются во временном привлечении дополнительных средств. Предоставление указанных средств на время и с уплатой процентов и есть кредитование. Существует коммерческий и банковский кредит, правовой формой которых служит договор займа или ссуды. По договору займа передаются под проценты не только деньги, но и другое имущество, определяемое родовыми (например, зерно) либо индивидуально определенными признаками (договор ссуды).

По мнению экономистов, кредит и, соответственно, различные формы задолженности корпораций, финансовых учреждений, потребителей, государственных институтов есть неотъемлемая органическая часть процесса производства, и чем выше степень обобществления производства и труда при капитализме, тем более развитой, всеохватывающей становится его кредитная система. Пирамида долгов приобрела сегодня фантастические размеры, превысив величину суммарного валового национального продукта всех западных стран.

Расчеты возникают и производятся, во-первых, по договорам и, во-вторых, в связи с причинением и возмещением вреда. В расчетах принимают участие различные виды банков - коммерческих, инвестиционных и специализированных, а также страховые компании. Как и страховые организации, банки обычно функционируют в форме акционерных обществ, иногда - кооперативных товариществ либо индивидуальных расчетно-кредитных предприятий. В расчетах, осуществляемых при помощи банков, широко используются чеки и векселя.

Участники вексельного правоотношения: векселедатель (трассант), плательщик (трассат) и векселедержатель (ремитент). С правовой точки зрения вексель - это приказ трассанта трассату уплатить ремитенту или его приказу обозначенную в векселе сумму в установленный срок или по предъявлении векселя самим векселедержателем. Если переводной вексель выставляется на любое лицо и служит прежде всего средством кредита, то чек является главным образом платежным средством, выставляемым только на банк, в котором у чекодателя хранятся деньги.

Кроме многообразных внутренних проблем регулирования расчетных и кредитных отношений, в том числе связанных с так называемыми активными и пассивными банковскими сделками (предоставлением ссуд под залог, онкольных кредитов, учета векселей, совершения различных депозитных и аккредитивных операций), существуют довольно сложные валютно-кредитные проблемы в межгосударственных отношениях74. Их подробное рассмотрение выходит за рамки настоящей работы. Однако нельзя не обратить внимание на одну приобретающую все большее распространение форму расчетов с помощью кредитных карточек. В развитых западных странах уже не в шутку, а вполне всерьез говорят, что крупные наличные деньги сейчас могут Концентрироваться лишь в эмиссионных банках или у грабителей. Основная масса населения все чаще расплачивается за покупки и услуги с помощью кредитных карточек типа "Виза" или "Америкен экспресс".

Кредитные карточки предоставляются банками,в которых клиенты хранят на счетах свои денежные средства. Это средство расчетов удобно и для потребителей, и для предприятий сферы торговли, бытового, транспортного, туристического и иного обслуживания. Поскольку кредитные карточки закодированы личным шифром владельца и введены в память компьютеров, обладатели карточек могут при необходимости получить определенную сумму и наличными, причем в любое время суток, с помощью специальных автоматов.

Общие положения об обязательствах из причинения вреда. Понятие гражданского правонарушения. Условия возникновения деликтных обязательств. Английская система сингулярных деликтов.

Законодательство и практика придают важное значение также другому основанию возникновения обязательств - правонарушению или деликту. Среди правонарушений, порождающих гражданские обязательства, чаще всего фигурирует причинение вреда. При этом имеются в виду именно случаи внедоговорного причинения вреда (delits, unerlaubte Handlungen, torts).

Вред может быть причинен как имуществу, так и личности (жизни, здоровью) физических и юридических лиц. В век НТР, научно-технического прогресса орудием причинения вреда все чаще становятся устройства по производству и использованию атомной энергии, новых химических веществ и удобрений, новые средства транспорта81. Одной из наиболее острых проблем экологии как раз и является проблема борьбы за безопасные и здоровые условия производства. В развитых западных странах предпринимаются определенные, подчас большие усилия по сдерживанию, нейтрализации, устранению вредоносных факторов современного производства, однако эти усилия далеко не всегда оказываются эффективными.

Предпринимаемые меры ослабляются, а порой сводятся на нет частнособственнической разобщенностью отдельных производителей, их стремлением вкладывать минимальные средства в экологизацию производства, разработку и осуществление программ предотвращения кризисных экологических ситуаций. Этим объясняется, в частности, трагедия индийской провинции Бхопал, унесшей в 1984 г. тысячи жизней по вине филиала американской корпорации "Юнион Карбайд", а также многие более мелкие трагедии в других странах. К примеру, тринадцать лет рассматривался судебными инстанциями Японии иск, предъявленный 196 жителями города Тиба компании "Кавасаки сэйтэцу", чьи металлургические предприятия занимают значительную часть территории города. Истцы требовали выплаты им денежной компенсации за ущерб, причиненный их здоровью загрязнением воздушного пространства над городом предприятиями компании.

В последние годы все чаще предъявляются иски о возмещении вреда, причиняемого врачами и другим медперсоналом вследствие неправильного лечения, применения лечебно-оздоровительных и диагностических процедур. Субъектами ответственности за причиненный вред становятся и юристы (прежде всего адвокаты), недостаточные профессиональные знания которых приводят к отклонениям исков. В США многие врачи начали страховаться на случай ответственности за причинение вреда.

Моральный вред может выражаться, скажем, в потере возможности из-за нанесенного увечья (конечностям, зрению, слуху) нормально общаться с друзьями и знакомыми и вообще жить полноценной человеческой жизнью. Считается также, что моральный вред - это и уменьшение шансов молодой женщины удачно выйти замуж вследствие образования на ее теле после травмы шрамов или рубцов. Во всех подобных случаях речь идет о дополнительном возмещении именно морального (неимущественного) ущерба наряду с возмещением расходов на лечение, приобретение протезов и других приспособлений для восполнения негативных последствий травм и увечий.

Размер возмещаемого вреда должен быть всесторонне обоснован истцом. Трудности подсчета вреда ведут к затягиванию конфликтов. Нелегко определить и точную сумму возмещения морального вреда, вследствие чего многие авторы предлагают вообще от него отказаться. В практике возмещения вреда есть и другие неблагоприятные моменты. В частности, все более широкое страхование врачами своей возможной ответственности за неправильно выбранное лечение, как правило, автоматически ведет к его удорожанию и росту цен на медикаменты.

Противоправность поведения (действия или бездействия) при-чинителя вреда определяется путем анализа законодательства об ответственности за вред. Объем этого законодательства постоянно растет. Оно образуется из норм как гражданских кодексов (ст. 1382-1386 ФГК, § 823-853 ГГУ), так и некоторых специальных актов, а также судебных прецедентов. Например, в США дела о возмещении причиненного вреда нередко решаются на основе частных кодификаций прецедентов - Restatements of the Law of Torts. Противоправным признается поведение лица, нарушающее субъективное право другого лица.

Наиболее сложным является установление причинно-следственной зависимости между поведением причинителя и наступившим вредом. Ни одна из существующих на этот счет правовых .теорий (необходимого условия - conditio sine qua поп, адекватной причинной связи) не дает однозначного и неопровержимого критерия истинной причины вреда. Поэтому последнее слово остается за судом. В частности, нередко отклоняются по мотивам отсутствия причинной связи иски о возмещении вреда, вызванного отдаленными последствиями какой-либо аварии (например, выбросов радиации или ядовитых газов).

Законодательство, доктрина и практика исходят из общего принципа вины как условия возмещения причиненного вреда. Действие человека, причиняющее другому ущерб, - гласит ст. 1382 ФГК, - обязывает того, по чьей вине произошел ущерб, к возмещению ущерба. Обычно вина выражается в двух формах: умысел и неосторожность. Например, в соответствии с § 823 (1) ГГУ тот, кто умышленно или по неосторожности противоправно лишил человека жизни, причинил ему телесные повреждения или расстройство здоровья, лишил его свободы, права собственности или других прав, обязан возместить причиненный этим ущерб. Напротив, обязанность возмещения вреда, причиненного другому лицу способом, противоречащим добрым нравам (т. е. морального вреда в "чистом виде"), возникает лишь в случае, если вред был причинен умышленно (ст. 826 ГГУ).

Вместе с тем в праве и практике весьма широк круг случаев безвиновной или объективной ответственности за причиненный вред. Не в последнюю очередь это связано с ростом числа источников повышенной опасности. К примеру, в английском де-ликтном праве установлены следующие основные случаи безвиновной ответственности: ответственность за утечку с земли собственника каких-либо предметов, способных причинить вред, и ответственность за огонь; ответственность владельцев диких животных и скота; ответственность владельцев опасной движимости и строений. В США без вины наступает ответственность: за опасные вещи и деятельность, за огонь и за вред, причиненный животными .

В настоящее время нормы гражданских кодексов об ответственности за причинение вреда дополняются специальным законодательством, поскольку одним лишь толкованием гражданских кодексов невозможно разрешить многие конфликты по поводу вреда, причиняемого, например, автотранспортными происшествиями, несчастными случаями на производстве или вызываемого действием факторов экологического характера. Применяемое во многих из подобных случаев законодательство основывается "на принципе ответственности без вины"85.

Деликтная ответственность применяется не только за собственные действия, но и за действия третьих лиц. Так, родители несут ответственность за вред, причиненный проживающими с ними несовершеннолетними детьми; наставники - за вред, причиненный .их учениками; наниматели - за вред, причиненный работниками в процессе выполнения ими своих обязанностей (ст. 1384 ФГК). Ответственность указанных лиц не является разновидностью ответственности без вины: при представлении ими доказательств того, что они надлежащим образом исполняли свои обязанности по контролю, они могут быть освобождены от ответственности.

Тема 14. Семейное и наследственное право по законодательству зарубежных стран

Общая характеристика семейного права. Понятие, порядок и условия заключения брака. Правовые отношения между супругами, родителями и детьми. Прекращение брака. Усыновление. Общая характеристика и источники наследственного права. Наследование по закону. Наследование по завещанию. Переход наследственного имущества.

Семейное право традиционно является институтом частного права, входящим в состав гражданского права. Поэтому источниками семейного права во многих странах являются гражданские кодексы или другие акты гражданского (семейного) законодательства, а также судебная практика по семейно-имущественным, т. е. гражданским в своей основе делам.

Различия проявляются и в форме выражения семейно-пра-вовых норм в гражданских кодексах отдельных стран. Например, если в ГГУ семейное право составляет специальный раздел (кн. 4)1, то в ФГК семейно-правовые нормы рассредоточены в двух книгах: в кн. I (титулы V-IX) - нормы о брачно-семейных отношениях и в кн. III (титул V) - нормы о брачном договоре и о режимах имущественных отношений между супругами. Своеобразием отличается система источников семейного права США, где наряду с семейным правом отдельных штатов существует рекомендованный для принятия штатами федеральный Единообразный закон 1970 г. о браке и разводе.

Основные положения семейного права регулируют брачно-семейные отношения и отношения между родителями и детьми. В свою очередь внутри этих крупных разделов важное значение имеют нормы о заключении брака, об отношениях между супругами, о расторжении брака и его последствиях. Законодательство не дает определения брака. Обычно гражданские кодексы и иные акты семейного законодательства регламентируют условия вступления в брак. Не дают определений брака и многие авторы, сосредоточивающие свое внимание в большей мере на таких понятиях, как "семья", "родство", юридическое и биологическое происхождение человека ("происхождение по крови"). Брак заключается: в гражданской форме (Франция, ФРГ Япония); в гражданской или религиозной форме - по выбору супругов (Испания, Италия, Англия, Канада. При этом в Англии брак заключаемый по обрядам иных, нежели англиканское, вероисповеданий, признается гражданским); только в религиозной форме (Кипр, Лихтенштейн, Израиль, некоторые штаты США и отдельные провинции Канады, исламские страны - Иран, Ирак и др До 1982 г. сюда относилась и Греция). Таким образом, правовые последствия порождает в одних странах только гражданский брак, т. е. зарегистрированный государственными органами, в других - в равной мере как гражданский, так и церковный брак и в третьих - лишь церковный брак. Интересен факт: в странах с альтернативной формой регистрации брака доля браков сопровождающихся церковной церемонией (венчанием), неуклонно падает. Важно также отметить, что в католических странах (Испания, Италия и др.) заключение брака в церковной форме предполагает обязательное последующее уведомление государственных органов о состоявшейся церковной церемонии бракосочетания. Наконец, обязательный гражданский брак после его регистрации может быть по желанию брачащихся дополнен обрядом церковного венчания.

Формально вступление в брак является делом добровольным. Однако фактически нередко браки (особенно со стороны женщин) заключаются под влиянием материальных обстоятельств. По словам Ф. Энгельса, "закон вполне удовлетворен, если заинтересованные стороны формально засвидетельствовали добровольный характер своего вступления в брак. Что происходит за юридическими кулисами, где разыгрывается действительная жизнь как достигается это добровольное согласие - об этом закон и юрист могут не беспокоиться".

Помимо фактических браков по расчету в некоторых странах религиозные догмы прямо дискриминируют женщину при вступлении в брак. В частности, в мусульманских странах отец вправе первый раз сам выдавать замуж дочь, в том числе иногда и против ее воли ("джабр").

Процедура оформления брака неодинакова в различных странах. Тем не менее во многих странах эта процедура состоит из двух частей: подготовительной и основной. На первой производится оглашение, обеспечивающее гласность брака и предоставляющее заинтересованным лицам возможность заявить свои возражения. Процедура оглашения выражается в доведении до всеобщего сведения имен вступающих в брак: либо в церкви во время воскресных служб (при церковном бракосочетании), либо в государственном органе, ведающем регистрацией браков, - путем вывешивания на видное место информации о предполагаемом браке со сведениями о будущих супругах. В некоторых странах (например, в Испании) в порядке исключения допускается "тайный" брак, т. е. брак без предварительного оглашения (ст. 54 ГКИ).

В других странах вместо оглашения может быть получено разрешение (лицензия) церковных или гражданских (светских) властей, ведающих регистрацией браков (Англия, США). Для получения срочной лицензии, действительной от одного месяца до одного года, стороны обязаны клятвенно или под присягой заявить об отсутствии препятствий к браку. Ст. 63 ФГК предусматривает представление вступающими в брак медицинских свидетельств. При этом во Франции, в отличие от ряда штатов США, результаты медицинского обследования не отражаются в свидетельствах и, в принципе, не препятствуют вступлению в брак.

В отдельных странах браку предшествует помолвка, т. е. договор о будущем вступлении в брак. Помолвка - своеобразный ритуал, обставляемый определенными бытовыми действиями. Например, по японским обычаям помолвка сопровождается обрядом обмена подарками, хотя это и не обязательно. При нарушении договора помолвки одной из сторон ее принудительное исполнение не допускается. Однако нарушение помолвки без надлежащих на то оснований порождает обязательство возмещения ущерба, Причиненного другой стороне. Не остается без последствий и передача подарков. Обмен подарками при помолвке представляет собой взаимное дарение вещей для будущей супружеской жизни. Поэтому если помолвка не заканчивается браком, подобное дарение вследствие недостижения своей цели может рассматриваться как неосновательное обогащение и вне зависимости от того, на ком лежит ответственность за незаключение брака, даритель вправе потребовать от одаренного возвращения подарка.

Во многих мусульманских странах мужчина предоставляет будущей жене имущественные ценности ("махр"): одежду, деньги, строение или земельный участок. В Индии сравнительно недавно на смену обычаю требования за невестой приданого (даури), приводившему к многочисленным самоубийствам женщин из малообеспеченных семей, которые были не в состоянии это требование выполнить10, пришел закон, допускающий обмен свадебными подарками с составлением их полного списка, указанием стоимости, имени и степени родства дарящего. Список должны подписать жених и невеста.

Непосредственно брак заключается публично, при свидетелях. При церковной форме брак обычно должен быть заключен в церкви, в которой произведено "оглашение", или указанной в лицензии на брак. По общему правилу бракосочетание осуществляется в присутствии обеих сторон. Представительство при заключении брака допускается в отдельных странах лишь в порядке исключения.

Законодательство и практика всех стран предусматривает комплекс условий, необходимых для заключения брака. Их несоблюдение может привести к признанию брака недействительным и его аннулированию. Некоторые из данных условий диктуются, в частности, тем, что "брачно-семейные отношения представляют собой основу развития нации и источник движущей силы народа, поэтому государство не может оставаться безучастным и должно заботиться о правильном и здоровом развитии семьи". Наиболее важные материальные условия заключения брака состоят в следующем.

1. Наличие брачного совершеннолетия, т. е. достижение вступающими в брак определенного возраста. В разных странах этот возраст колеблется от 15 лет (для женщин во Франции) до 19 лет' (в некоторых провинциях Канады). Какой-либо общей закономерности в возрасте брачного совершеннолетия нет. Есть лишь частные. Это - разный возраст для мужчин и женщин, снижение этого возраста в некоторых странах (например, во Франции, Англии и ФРГ брачный возраст для мужчин был снижен с 21 года до Д8 лет). В конкретных случаях возможна диспенсация (снижение) брачного возраста при наличии серьезных причин по решению компетентных органов - суда, прокуратуры, министра юстиции. В некоторых странах возможна диспенсация до 14 лет и даже ниже (чаще всего - при беременности невесты). Формально на брак несовершеннолетних во многих странах требуется согласие их законных представителей ("родительское благословение"). Отказ родителей дать свое согласие на брак в ФРГ может быть обжалован несовершеннолетним в суде.

2. Другим условием является несостояние в браке. То есть современное семейное право развитых стран базируется на принципе моногамии - союзе одного мужчины с одной женщиной. Поэтому, как гласит ст. 147 ФГК, нельзя заключить второй брак до расторжения первого. Полигамные браки сохраняются лишь в некоторых мусульманских странах. Во всяком случае даже в такой стране, как Египет, существует моногамный брак и разрешения полигамии добиваются лишь мусульманские фундаменталисты. Семейный кодекс Алжира (1984 г.) разрешает мужчине иметь до четырех жен.

3. Степень родства вступающих в брак. Обычно брачащие-ся не состоят ни в каком родстве. Тем не менее их определенное родство не исключается. Поэтому закон ставит пределы родства и свойства брачащихся. Существующий во всех цивилизованных странах запрет браков между близкими родственниками (кровосмесительных браков) объясняется как физиологическими, так и моральными соображениями. В большинстве стран запрещены браки между восходящими и нисходящими родственниками, полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Вместе с тем есть и различия. Например, в одних странах допускаются браки между двоюродными братьями и сестрами (Англия, многие штаты США), а в других - нет. Во Франции допускаются браки между дядями и племянницами, тетками и племянниками. Родственные браки нередко служат цели концентрации семейного имущества.

В Швеции запрещены только браки между близкими родственниками. Более того, даже допускается диспенсация браков между единородными братьями и сестрами16. Напротив, во Франции запрещены браки между свойственниками при жизни лица, через которое установлены отношения свойства (ст. 161-164 ФГК). Поэтому, например, мужчина при жизни своего сына не может жениться на его бывшей жене. Запрещаются браки между усыновителями и усыновленными (Франция и др.). В ФРГ брак усыновителя с удочеренной прекращает отношения по удочерению.

4. Нетрадиционное условие вступления в брак регламентируется в последнее время законодательством ряда стран, а именно:

Несмотря на возможность достаточно раннего оформления брака молодые люди в западных странах не спешат ею воспользоваться: если раньше в возрасте до 20 лет выходила замуж каждая третья англичанка, то теперь - каждая пятая. Большинство англичан женятся и выходят замуж в возрасте 25–30 лет.

В ряде американских штатов сохраняются временные ограничения на вступление в повторный брак супруга, виновного в разводе (по причине, как правило, супружеской измены). Запрет на брак (без специального разрешения церковных властей) существует в некоторых странах, например в Испании для священнослужителей .

В ФРГ каждый из супругов сам решает при заключении брака вопрос о своей фамилии. В соответствии с § 1355 ГГУ "супруги могут определять в качестве общей фамилию мужа или девичью фамилию жены". Однако "если они не пришли к согласию, общей фамилией является фамилия мужа". Чтобы смягчить подобную явную дискриминацию жены, ч. 3 того же параграфа дает право супругу, фамилия которого не является общей, на основании публичного объявления государственному служащему "поставить свою добрачную фамилию перед общей". Привилегированная роль личного имени мужа по традиции наблюдается также в Англии, США, Франции и некоторых других странах.

Говоря о личных правах супругов, нельзя не отметить своеобразную регламентацию супружеских отношений в англосаксонских странах. До сих пор основное правовое последствие заключения брака в этих странах заключается в объединении личности мужа и жены, в создании ими некоего "консорциума". Ни в английской, ни в американской литературе не дано полного определения данного понятия. Кроме собственно обязанности жить вместе и вести совместную жизнь, оно включает другие взаимные права и обязанности и, в частности, предусматривает интимность отношений. На деле в силу традиций в "консорциуме" сохраняется фактическое главенство мужа. Из числа англосаксонских стран только Канада и лишь в одной из своих провинций (Онтарио) отменила правило об объединении в результате брака личности мужа и жены. Наиболее детально регулируемые семейным правом имущественные правоотношения супругов касаются: режима их имущества, порядка управления им и предоставления содержания. Существует три основных вида правового режима имущества супругов: общности, раздельности и смешанный режим (его еще иногда называют режимом "отложенной общности"). Юридическим основанием применения того или иного режима может быть либо брачный договор, либо сам закон (легальный режим). Как брачный договор, так и закон может предусматривать любой из трех названных режимов имущества супругов.

Режим своего имущества регламентируют в брачных договорax обычно наиболее состоятельные супруги. В брачном договоре может быть определен статус как добрачного имущества мужа и жены, так и режим имущества, нажитого в браке, а также имущественные санкции в случае развода. Легальный режим общности имущества супругов предусматривает законодательство Франции, Испании, некоторых штатов США, режим раздельности - законодательство Англии, некоторых штатов США, других стран. Смешанный режим (режим "отложенной общности") существует в ФРГ, Финляндии, Исландии, Швеции, Дании и Норвегии. По общему правилу при режиме общности супруги имеют право общей совместной собственности на имущество, нажитое в браке. Однако и в этом случае имущество, полученное во время брака в дар или по наследству, остается в раздельной собственности.

Режим раздельности означает, что каждому из супругов принадлежит не только их добрачное имущество, но и имущество, нажитое в браке на собственные средства. Режим "отложенной общности" означает, что в период нахождения в браке супруги распоряжаются имуществом раздельно, а в случае развода их имущество становится общим и делится поровну.
 Развод является одной из форм прекращения брака (наряду со смертью одного из супругов или объявлением его умершим). Вследствие широты применения данной формы законодательство детально ее регламентирует, предусматривая целый комплекс оснований развода. Длительное время развод трактовался как санкция за виновное поведение одного из супругов. Однако по мере развития семейного права и принятия новых законов о разводе в Англии, Франции, ФРГ, большинстве штатов США, Скандинавских и других странах развод все более рассматривается как закономерный итог распада (крушения) брака и семьи.

При формальной свободе развода и формальном равенстве в возбуждении дела о разводе мужа и жены фактические возможности сторон далеко не равнозначны. В некоторых странах сохраняется и формальная дискриминация женщин в праве на развод -прежде всего в мусульманских странах. По общему правилу "развод означает прекращение брака, осуществляемое по воле одного или обоих супругов при их жизни"22. Вследствие этого в некоторых странах для получения развода действительно достаточно заявления об этом обоих или даже одного из супругов. Примером может служить Швеция, где лишь в случае одностороннего заявления развод производится не сразу, а после шестимесячного "периода размышления" (если у супругов от брака имеются несовершеннолетние дети). Но даже этот срок не применяется, если в течение двух лет супруги жили отдельно.

В большинстве же других стран основанием для развода является распад брака. При этом в отдельных странах "непоправимый распад брака" вообще является единственным основанием его расторжения (Англия, ФРГ, некоторые штаты США). Свидетельством распада брака может служить: длительное раздельное проживание супругов; серьезные разногласия между супругами; супружеская измена, после которой совместная жизнь для другой стороны "непереносима"; "жестокое поведение", включая жестокое обращение, злоупотребление алкоголем и уход из дома; оставление одним из супругов семьи на длительный срок.

Во Франции кроме распада семьи брак может быть расторгнут также вследствие прекращения совместной жизни: когда стороны не живут вместе в течение последних шести лет или когда один из супругов в течение того же срока страдает психическим заболеванием и возможность восстановления семейной жизни маловероятна (ст. 237-241 ФГК). Развод может также быть своеобразной санкцией за вину одного из супругов, доказательствами которой служат супружеская измена или осуждение за уголовное преступление. В США наряду с другим (душевная болезнь, длительное раздельное проживание и т.п.) безвиновным основанием расторжения брака признается "несовместимость характеров супругов".

Наследственное право тесным образом связано не только с семейным правом, но и прежде всего с правом частной собственности. Тем самым подчеркивается прямая связь наследственного права с правом частной собственности, функционирующим "на стыке" последнего с семейным правом. Конечно, при наследовании по завещанию в круг наследников могут входить и не родственники умершего. Кроме того, по наследству переходят не только вещи, но и исключительные права на результаты интеллектуального творчества. Тем не менее наследственные правоотношения возникают главным образом между субъектами, связанными родственными узами, и по поводу телесных объектов, принадлежащих наследодателям на праве частной собственности.

Во всех развитых западных странах применяются два порядка наследования: 'по закону и по завещанию. Наследование по закону происходит в случаях, когда отсутствует завещание, завещание признано недействительным, наследники по завещанию полностью или частично отказались от наследства, завещание не определяет судьбу части наследства. При наличии завещания предписания закона применяются также в отношении лиц, имеющих "право на резерв" или на "обязательную долю".

Вместе с тем в порядке наследования как по закону, так и по завещанию в странах континентальной Европы и в странах англо-американского права имеется существенное различие. В последних наследственное имущество переходит к наследникам не непосредственно, а через так называемого личного представителя. Он обычно назначается судом из числа заинтересованных лиц и называется администратором. В случае если распорядитель наследства указывается самим наследодателем в завещании, он утверждается судом и именуется исполнителем. Личный представитель определяет объем наследственного имущества ("наследственную массу"), управляет им в режиме доверительного собственника, удовлетворяет претензии кредиторов наследодателя, ведет другие его дела,- распределяет наследство между наследниками, представляет по требованию суда отчет о произведенных действиях и возмещает ущерб, причиненный его недозволенными действиями наследникам или кредиторам наследодателя.

В странах континентальной Европы, Японии, латиноамериканских странах применяются две системы наследования по закону: романская система и система парантелл. В соответствии с романской системой, используемой во Франции, Италии, Бельгии и некоторых других странах, все наследники по закону делятся на четыре категории или разряда, поочередно -призываемые к наследованию: нисходящие (дети, в том числе усыновленные, внуки, правнуки - по праву представления); родители, братья, сестры; дед и бабка, прадед и прабабка; остальные родственники до шестой степени родства (дяди, тетки, двоюродные братья и сестры и т. п.).

Наследники более близкого разряда устраняют наследников всех последующих разрядов. Внутри призываемого к наследова-'нию разряда более близкие родственники устраняют более дальних (с учетом, разумеется, применения института права представления). Переживший супруг не включается ни в один из разрядов или классов. Однако он имеет право пожизненного пользования определенной частью наследственного имущества (узуфрукт в размере одной второй или одной четвертой части - в зависимости от наличия или отсутствия у наследодателя детей).

По системе парантелл, применяемой в ФРГ, Австрии, Швейцарии, наследство переходит к группам кровных родственников, гакже поочередно вступающих в права наследования. Вследствие этого каждая парантелла (или "порядок", "группа") призывается к наследованию при отсутствии предшествующей парантеллы. Вместе с тем в отличие от романской системы, внутри каждой парантеллы степень родства с наследодателем не играет решающей роли.

Система парантелл не совпадает полностью в странах, где она применяется. Например, в Швейцарии наследники по закону объединены лишь в три парантеллы, а в ФРГ число парантелл не ограничивается. В соответствии с действующим законодательством первую парантеллу образуют в ФРГ нисходящие наследодателя; вторую - родители и их нисходящие (при этом если родители живы, к ним переходит все наследство); третью - дед, бабка и их нисходящие; четвертую - прадед, прабабка и их нисходящие и т. д. Переживший супруг не" входит ни в одну из парантелл, но он приобретает право собственности на определенную часть наследства и призывается к наследованию наряду с родственниками трех первых парантелл. При отсутствии наследников двух первых парантелл, а также деда и бабки к пережившему супругу переходит все.наследство.

При наследовании по романской системе и системе парантелл действует принцип универсального правопреемства: к наследникам переходят как права, так и обязанности наследодателя. При этом имеются некоторые различия в разных странах в отношении способов приобретения наследственного имущества. В одних странах используется система принятия (Франция), в других -система отречения от наследства (ФРГ). По первой системе наследник должен выразить свое желание принять наследство, по второй - наследство приобретается в силу закона, но с правом отказа от него, т. е. отречения.

Важной особенностью наследования по закону в странах англо-американской системы права наряду с участием в наследственных делах личного представителя является привилегированное положение пережившего супруга: при наличии "небольших наследств" (прежде всего в малообеспеченных семьях), а также при отсутствии у наследодателя нисходящих, родителей, братьев и сестер переживший супруг нередко является единственным наследником. В остальных случаях он - один из наследников.

Так, при наличии нисходящих переживший супруг имеет право на получение определенной твердой суммы: так называемое право "на первые фунты стерлингов" (в Англии) или "на пер-' вые доллары" (в ряде штатов США). Указанные суммы могут быть заменены вещным эквивалентом. Остальная часть наследства распределяется между пережившим супругом и другими наследниками. Например, по законодательству штата Нью-Йорк переживший супруг вправе получить 2 тыс. долл. или их вещный эквивалент. Кроме того, он имеет право на одну треть остального имущества - при наличии у наследодателя двух и более детей или их нисходящих. Если у наследодателя имеется лишь один ребенок или его нисходящие, пережившему супругу полагается половина имущества (за вычетом "первых долларов"). При отсутствии нисходящих и наличии у наследодателя родителей переживший супруг вправе получить 25 тыс. долл. и половину остального имущества.

В целом своеобразная очередность наследования по закону в странах общего права, прежде всего в Англии и США, выглядит следующим образом. Кроме пережившего супруга, наследниками по закону являются нисходящие наследодателя. При наличии пережившего супруга они совместно с ним наследуют имущество, превышающее сумму первых долларов или фунтов стерлингов. При отсутствии пережившего супруга имущество переходит к детям в равных долях. При этом правом собственности на наследственное имущество наделяются только совершеннолетние наследники. В отношении имущества несовершеннолетних применяется институт доверительной собственности.

При отсутствии супруга и нисходящих наследниками становятся родители наследодателя (Англия). В большинстве штатов США родители наследуют не только при отсутствии нисходящих и пережившего супруга, но и в случае, если переживший супруг не получает всего наследства. Боковые родственники и другие (помимо родителей) восходящие призываются к наследованию лишь при отсутствии нисходящих, пережившего супруга и родителей и в таком порядке: полнородные братья и сестры, неполнородные братья и сестры, деды и бабки, полнородные дяди и тетки и т. д.

Наследование по завещанию осуществляется чаще всего в обеспеченных семьях. Разумеется, принцип свободы завещания предполагает право на оставление завещания всеми наследодателями, однако на практике по завещанию обычно переходят более или менее крупные наследства. Поскольку завещание является односторонней сделкой, наряду с дееспособностью его составителя важнейшую роль играет соблюдение его формы.

По общему правилу завещание должно быть составлено в письменной форме. Устная форма допускается в виде редкого исключения, например, в США - при неминуемой смерти завещателя. Во многих странах существует множественность (плюрализм) формы завещания с правом выбора одной из них. Однако в некоторых странах устанавливается и одна форма, например в Англии.

Наиболее распространены четыре основные формы завещания: собственноручное; тайное; публичное; завещание, удостоверенное свидетелями. Собственноручное завещание полностью пишется от руки самим наследодателем, им самостоятельно подписывается и датируется. Тайное завещание предполагает составление завещания наследодателя с передачей завещания в запечатанном конверте нотариусу в присутствии свидетелей. Публичным именуется такое завещание, когда завещание после его совершения в присутствии должностных лиц (нотариусов, судей) и свидетелей передается для депонирования нотариусу или другому должностному лицу. Наконец, "завещание, удостоверенное свидетелями", после его совершения и подписания завещателем либо другим лицом по его указанию удостоверяется не менее чем двумя свидетелями в присутствии завещателя. Такая форма предусматривается в Англии, где она к тому же является и единственной формой завещания.

В соответствии с принципом свободы завещания завещатель вправе сделать любые распоряжения на случай своей смерти -прежде всего в отношении своего имущества. Этим определяется содержание завещания. Разумеется, свобода завещания детерминируется всей совокупностью условий жизни общества. К примеру, один египетский миллионер завещал все свое состояние жившим в его доме собакам, кошкам и работавшим в усадьбе ишакам. "Они были гораздо добрее ко мне, чем люди, - говорилось в завещании. - Они никогда не пытались ради моих денег засадить меня в сумасшедший дом или отравить меня"5. В западных странах регулярно разыгрываются настоящие "схватки над сундуком", особенно когда речь идет о крупных наследствах.

Пределы усмотрения завещателя ограничиваются законом - в интересах, как правило, его семьи. Существует по меньшей мере четыре системы обеспечения интересов семьи при наследовании по завещанию. В соответствии с "системой резерва" нисходящие наследники пользуются правом на так называемый резерв, составляющий на одного ребенка половину наследства, на двух детей - две третьих и на трех и более детей - три четвертых части наследства. Право на резерв имеют и некоторые восходящие - родители, дед, бабка и др. "Система резерва" применяется в Японии, Франции и других романских странах, в некоторых из которых, например в Италии, "правом на резерв" пользуется и переживший супруг.

В ФРГ предусматривается "система обязательной доли", согласно которой "обязательный дольщик" является не наследником по закону, а лишь кредитором, который вправе требовать выплаты ему определенной суммы наследниками по завещанию. Правом на обязательную долю обладают нисходящие, родители и супруг, получающие половину той доли, которая причиталась бы им при наследовании по закону.