Влияние на развитие на национального права
жүктеу/скачать 376.13 Kb.
|
- Бұл бет үшін навигация:
- 1.2.Пятый этап развития гражданского законодательства: этап четвертой промышленной революции
| Гражданское право - это совокупность юридических норм, регулирующих общедозволительным методом имущественные и близкие к ним личные неимущественные отношения между юридически неподчиненными друг другу имущественно обособленными субъектами.
Отличие гражданского права от смежных правовых отраслей проводится по тем признакам, какие определяют понятие и специфику гражданского права. Прежде всего - по предмету. Все отрасли права, не регулирующие имущественные отношения (например, уголовное право, административное право, процессуальное право) четко отграничиваются от гражданского права по предмету регулирования. Там же, где другие отрасли права охватывают имущественные отношения, размежевание проводится по методу правового регулирования. Общая граница определяется по основным признакам отличия частного права от публичного права. Правоотношения, которые носят публичный характер и участники которых находятся в неравном положении (власти и подчинения), а метод регулирования носит не общедозволительный, а запрещающий либо обязывающий характер, относятся к публичным, но не гражданским правоотношениям. Переход к рыночной экономике, отказ государства от монополистической роли собственника, основного производителя, распределителя и поставщика выпускаемой в стране продукции и от запрета частных экономических отношений ведет к расширению сферы общественных отношений, регулируемых гражданским правом. Земельные отношения, ранее полностью подчиненные самостоятельной отрасли - земельному праву, с разрешением частной собственности на землю и выходом на рынок права землепользования превращаются в отдельный раздел гражданского права. Гражданское право все глубже проникает в трудовые, семейные, природно-ресурсовые отношения. Все это проходит в рамках процесса глобального разделения правовой системы государства на публичное право, защищающее государственные и общественные интересы, и частное право, обеспечивающее удовлетворение и защиту частных интересов. Специально следует остановиться на размежевании между гражданским и предпринимательским правом. Гражданское право определяет общие начала правового регулирования всех рассмотренных выше правоотношений как находящихся, так и не находящихся в сфере предпринимательской деятельности. Такая деятельность определена статьей 10 Гражданского кодекса в качестве инициативной деятельности граждан и юридических лиц, направленной на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), осуществляемой от имени, за счет, под риск и под имущественную ответственность предпринимателя. Предпринимательская деятельность осуществляется по спросу рынка, для удовлетворения рынка и по условиям, определенным рынком. Но гражданское право, как отмечалось, охватывает и внепредпринимательские отношения, удовлетворяющие бытовые, личные, семейные материальные и духовные потребности субъектов гражданского права - как предпринимателей, так и не предпринимателей на любой стороне правоотношения. Тем не менее, в правовой научной и не очень научной литературе стран СНГ высказывается иногда мнение, что гражданское и предпринимательское (название условное, именуют также «хозяйственное», «торговое», «коммерческое») - это разные обособленные отрасли права. Подобные высказывания являются продолжением острой полемики, которая десятилетиями кипела в советской правовой литературе бывшего СССР, где при энергичной поддержке власти широко распространилась концепция так называемого хозяйственного права. Ее сторонники доказывали, что плановая экономика, которая в те годы была господствующей, требует принципиально иного правового регулирования, далекого от гражданского права, вместо которого пытались внедрить сконструированное ими хозяйственное право. Такое право, по мнению сторонников концепции, отличалось тем, что включало все нормы, регулировавшие плановые хозяйственные отношения: и вертикальные - по управлению хозяйством, и горизонтальные - между непосредственными участниками хозяйственных отношений, и даже - внутрихозяйственные между подразделениями юридических лиц. В одну отрасль были смешаны и разные предметы, и разные методы, и даже разные субъекты. Гражданское право, по мнению сторонников концепции хозяйственного права, должно регулировать только отношения с участием граждан. Поэтому, настойчиво выдвигалось предложение принять наряду с Гражданским Хозяйственный кодекс. Изменилась экономическая и политическая система страны, экономика перешла на рыночную основу, однако, бывшие сторонники хозяйственного права и сейчас еще с изменившейся аргументацией пытаются доказать двухсекторность правового регулирования горизонтальных экономических отношений. Никаких вертикальных и внутрихозяйственных отношений уже нет. Ссылаются на то, что в некоторых развитых европейских и азиатских государствах (Германия, Франция, Япония и другие) наряду с гражданскими действуют торговые кодексы. Аналогичные высказывания такого рода выдвигались со стороны отдельных зарубежных консультантов и в Республике Казахстан. Но и эти доводы не имеют под собой серьезного научного или практического основания. Зарубежные торговые кодексы, принимавшиеся, как правило, в XIX веке, являлись сборниками законов, которые на гражданско-правовой основе определяли особенности правового регулирования отношений в отдельных сферах предпринимательской деятельности (прежде всего - рынок ценных бумаг, корпоративное и морское право). Во многих европейских государствах, в дореволюционной России не было и нет торговых кодексов. Поэтому и в настоящее время данная концепция нигде не получает ни научной, ни государственной поддержки. Правовая система Казахстана также не знает такой отрасли как хозяйственное (или предпринимательское, или торговое, или коммерческое) право. В то же время гражданско-правовые нормы учитывают особенности предпринимательства, устанавливая для них специальные правила, повышающие уровень защиты интересов потребителей, применение предпринимательского риска, необходимость определенного государственного контроля за рынком и т.п. Это находит прямое выражение, например, в ряде статей Гражданского кодекса (10, 11, 36, 38, 41, 359, 360, 387, 389 и др.), в законах, непосредственно направленных на регулирование предпринимательской деятельности. Вместе с этим юридическому лексикону известен термин предпринимательское (коммерческое, торговое) право. - «Business Law». Этим термином называются сборники законов или литературные источники, посвященные правовому регулированию отдельных отраслей предпринимательства в комплексе их частных и публичных элементов. Например, THEORY AND PROBLEMS of COLLEGE BUSINESS LAW by ROBER ROSENBERG and WILLIAM GOTT, New York, 1977; BUSINESS LAW by PAUL DOBSON and CLIVE M. SCHMITTHOFF, London, 1991. Здесь производится не отделение одной отрасли права от другой, а, напротив, комплексное объединение с целью всестороннего изучения и правильного практического применения. Ранее я выделял четыре этапа развития гражданского законодательства в Казахстане: 1) Этап становления гражданского законодательства Республики Казахстан (1989-1993 г.г.); 2) Этап резкого ускорения экономической и правовой реформы (1994-2000г.г.); 3) Этап экономической и правовой стабилизации (с 2001-2007г.г.); 4) Этап экономического кризиса и стагнации (с 2008 г. по настоящее время). Четвертый этап наступил примерно с 2008г., когда разразился экономический кризис во всем мире и в Казахстане[1]. Казахстан, как и весь остальной мир, вступил в полосу финансово- экономического кризиса. Рыночные механизмы, основанные на теории саморегулирования рынка и монетарных теориях, дали сбой. Выяснилось, что без поддержки государства ряд финансовых институтов, - в первую очередь, банков, - и ряд производственных образований - в первую очередь, строительных организаций - выжить в условиях кризиса не в состоянии. В силу этих обстоятельств резко возрастает проблема разграничения публичных и частных начал в правовом регулировании экономических отношений, и, самое главное, проблема определения пределов вмешательства государства в сферу частного предпринимательства. Тенденция развития гражданского законодательства заключается в усилении публичных начал в регулировании экономических отношений, в усилении вмешательства в частнопредпринимательскую деятельность, внедрении корпоративного управления экономикой. Повышается или понижается роль гражданского законодательства в этих условиях? Как ни странно, повышается. Можно сколько угодно ругать рынок, но выйти за пределы рыночного общества мы не в состоянии, ибо любое нормально функционирующее общество может основываться только на личной материальной заинтересованности предпринимателя и праве его частной собственности. При всех недостатках рыночной экономики ничего лучшего человечество пока не придумало. Если отбросить частности, есть только два основных взгляда на экономику: консервативный и либеральный. Первый основан на том, что экономикой должно управлять государство. В максимальном выражении, так сказать, доведенный до абсурда экономический консерватизм - это планово-распределительная система, которая господствовала в Советском Союзе. Второй взгляд - либеральный, при котором государство играет роль «ночного сторожа», определяющего правила игры, но старающегося как можно меньше вмешиваться в дела частного капитала. Существуют также различные подходы к степени вмешательства государства, американский более либерален, европейский более консервативен[2]. Однако ясно одно: при любом понимании функционирования экономики вмешательство государства в частнопредпринимательскую деятельность неизбежно. Вопрос заключается только в пределах такого вмешательства: или государство зарегулирует все и вся, задушив тем самым на корню предпринимательскую деятельность, или государство установит правила игры для предпринимателей, контролируя их выполнение и наказывая за их неисполнение. Определение пределов такого вмешательства напрямую зависит, конечно, от политики государства в определенный период. Однако как будет реализовываться такая политика - или в законном порядке, или волюнтаристически произвольно - целиком зависит от той правовой базы, которая имеется в данном обществе. Если в государстве существует разветвленная, структурно организованная система гражданского законодательства, произвольное и волюнтаристическое изменение политики государства крайне затруднено. Поэтому именно от силы и действенности гражданского права зависит установление пределов вмешательства государства в предпринимательскую деятельность. Следовательно, сильный Гражданский кодекс является необходимым условием эффективности государственной политики в сфере экономики. Отвечает ли действующий ГК РК этим требованиям и нуждается ли он в коренном преобразовании? Я считаю, что существенной переделки ГК не требуется, за годы своего существования он доказал свою эффективность как основной системообразующий акт. Большинство стран более - менее благополучно выбираются из кризиса. Казахстан, вслед за Россией, в условиях падающих цен на нефть и падающего курса тенге вползает в период стагнации, из которого он не может выйти даже при начинающемся росте цен на нефть. Ранее я называл четвертый этап развития гражданского законодательства этапом стагнации[3], потом стал говорить об этапе экономического кризиса. То и другое правильно. Поэтому я называю четвертый этап этапом экономического кризиса и стагнации. То, что было недостатками третьего этапа, приобретает гипертрофированные формы. Вмешательство государства в предпринимательскую деятельность, помноженное на тотальную коррупцию, превращается в стремление к тотальному контролю. Ведомственные интересы все больше подменяют государственные. Я убежден, что сейчас практически невозможно принять закон, который вносил бы даже не кардинальные, а более-менее существенные изменения в существующее положение дел. К сожалению, участились случаи принятия или разработки не просто неверных, но нелепых законов. Чаще всего потому, что сверху спускается указание принять, и тогда никакие аргументы не работают. Я приведу только один пример. Законом РК от 5 февраля 2010 г. в ГПК РК 1999 г. была включена глава 46 «Юрисдикционный иммунитет иностранного государства и его собственности», в которой был закреплен так называемый «ограниченный иммунитет» для иностранных государств, то есть их подсудность казахстанским судам при рассмотрении коммерческих споров. Положения этой главы без изменений были перенесены в ГПК РК от 31 октября 2015 г. Однако одновременно в законодательство РК была включена норма, устанавливающая абсолютный иммунитет для Республики Казахстан, то есть неподсудность судам других государств при исполнении любых функций: как публичных, так и частных. Эта норма совершенно нелогична и противоречит и законодательству, и здравому смыслу. Причем как это было сделано! Во-первых, данную норму включили в ст. 1102 ГК РК, хотя непонятно, какое отношение имеет ГК к процессуальным вопросам, да еще при рассмотрении споров за границей. Во-вторых, почти во всех государствах принята доктрина ограниченного иммунитета для иностранных государств. Ясно, что будут действовать эта доктрина и законы этих государств, а не наш ГК. В-третьих, эта норма противоречит Конвенции ООН от 2 декабря 1994г. «О юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности», которую Казахстан ратифицировал 27 октября 2009 г., то есть практически одновременно с включением нормы об абсолютном иммунитете в ГК. Это означает, что в силу приоритета международного договора над национальным законодательством для Казахстана будут действовать те же ограничения, что и для других государств. Получается, что нормы, закрепленные в ГК и ГПК по поводу абсолютного иммунитета для Казахстана, - это просто сотрясение воздуха и проявление юридической некомпетентности законодателя Казахстана. Это прекрасно продемонстрировали недавние события по замораживанию счетов Национального фонда Республики Казахстан и фонда Самрук-Казына по иску молдавского бизнесмена Анатола Стати к Республике Казахстан, предъявленного в суды Нидерландов, Бельгии, Швеции. Италии и других стран во исполнение выигранного им арбитражного разбирательства против Республики Казахстан. Ни в первом случае (во время иска к Республике Казахстан), ни во втором случае (во время исполнения решения по этому иску) ни истец, ни суды, ни сама Республика ни разу не вспомнили, что у Казахстана, оказывается, есть абсолютный иммунитет от судебного преследования в соответствии со ст. 1112 ГК РК. Искажена сама процедура принятия законодательных актов. К нам в НИИ частного права часто приходят законопроекты по сложнейшим проблемам гражданского права со сроком исполнения 2-3 дня. Мы, конечно, можем проигнорировать проект, но там нередко содержатся такие нелепости, которые пропустить просто невозможно. Но часто эти нелепости проходят и идут спокойно до самого Парламента, где и становится нормой закона. 1.2.Пятый этап развития гражданского законодательства: этап четвертой промышленной революции Развитые экономические страны более или менее успешно преодолевают последствия кризиса. Идет постепенный отказ промышленности от нефтяной зависимости, развитие альтернативных источников энергии, развитие IT-технологий и пр. и пр. Вполне реальным видится наступление четвертой промышленной революции. Поэтому можно говорить о наступлении пятого этапа развития гражданского законодательства: этапа четвертой промышленной революции. Я хотел бы изложить сейчас основные положения книги Клауса Шваба, основателя и бессменного президента Всемирного экономического форума в Давосе[4]. Первая промышленная революция (1760е по 1840е годы) - строительство железных дорог и изобретение парового двигателя. Вторая промышленная революция (конец XIX - начало XX века) - распространение электричества и внедрение конвейера. Третья промышленная революция началась в 1960-х годах - компьютерная или цифровая революция. По мнению К. Шваба, сегодня мы стоим на пороге четвертой промышленной революции. Она началась на рубеже нового тысячелетия и опирается на цифровую революцию. Ее основные черты - это «вездесущий» и мобильный Интернет, миниатюрные производственные устройства (которые постоянно дешевеют), искусственный интеллект и обучающие машины. Однако четвертая промышленная революция связана не только с умными и взаимосвязанными машинами и системами. Ее спектр действия значительно шире. Одновременно возникают волны дальнейших прорывов в самых различных областях: от расшифровки информации, записанной в человеческих генах до нанотехнологий, от возобновляемых энергоресурсов до квантовых вычислений. Именно синтез этих технологий и их взаимодействие в физических, цифровых и биологических доменах составляют фундаментальное отличие четвертой промышленной революции от всех предыдущих революций. В ходе этой революции новейшие технологии и универсальные инновации распространяются значительно быстрее и куда более масштабно, чем во время ее предшественниц, которые, кстати, еще продолжаются в некоторых странах мира. В ожидании второй промышленной революции находится население 17 % мировой территории, так как около 1,3 млрд человек все еще не имеют доступа к электричеству. Примерно половина населения земного шара, или 4 млрд человек, ожидает третью промышленную революцию, поскольку большинство из них живут в развивающихся странах, где нет доступа к сети Интернет. При этом только на распространение веретена (символа первой промышленной революции) за пределами Европы понадобилось почти сто двадцать лет. Для сравнения, Интернет распространился по всему миру меньше чем за десять лет[5]. Впервые официальное признание четвертая промышленная революция получила в Германии, где в 2011 г. власти страны провозгласили курс на внедрение «умного производства» или «Индустрии-4.0». Четвертая промышленная революция - продолжение третьей, но на более высоком уровне, ее главный лозунг- так называемые киберфизические системы, то есть тесный синтез вычислительных и технологических процессов, когда компьютерные программы управляют производством, и при этом чипы и датчики делают все материальные элементы производства частями единой информационной системы. В качестве примера действия «Индустрии 4.0» можно привести немецкое предприятие Adidas. Если на заводах этого производителя спортивной одежды в Азии и Мексике используется дешевая рабочая сила, то в Германии на заводе Adidas человеческое участие минимально. Люди лишь задают программу на компьютере и периодически контролируют ее работу. Казахстан тоже предпринимает определенные усилия по подготовке к четвертой промышленной революций. В феврале 2017 г. Министерство по инвестициям и развитию РК объявило о намерении приступить к системному внедрению элементов «четвертой промышленной революции» в Казахстане. Как говорится в пресс-релизе, чтобы обеспечить «устойчивый ускоренный рост промышленного производства», министерство планирует в партнерстве с ведущими мировыми компаниями в течение 2017 года определить сектора промышленности, лучше всего подготовленные к внедрению элементов новой экономики. «В этих секторах будут реализованы проекты по внедрению технологий Индустрии 4.0 с дальнейшим распространением опыта на другие предприятия и сектора», - говорится в пресс-релизе ведомства[6]. Даже Послание Президента РК Н. Назарбаева народу Казахстана 10 января 2018 г. называется «Новые возможности в условиях четвертой промышленной революции». На основе Послания Президента 2017 г. «Третья модернизация Казахстана: глобальная конкурентоспособность» Правительством РК в декабре 2017г. была утверждена Государственная программа «Цифровой Казахстан». Планируется провести работу по пяти направлениям: создание инновационной экосистемы, развитие человеческого капитала, цифровизация отраслей экономики, переход на цифровое государство и реализация Шелкового пути. В рамках цифровизации экономики будут реализованы такие главные задачи, как развитие технологий будущего, развитие инфраструктуры и законодательства для цифровизации и привлечение высокотехнологичных компаний. Хорошо, что Казахстан стремиться осваивать новые тренды, но, честно говоря, мне кажется, что Казахстан еще не освоил все достижения третьей промышленной революции. Всеобщую смартфонизацию и неуклюжие попытки поставить под контроль социальные сети нельзя считать компьютеризацией всей страны. Третья промышленная революция предполагает прежде всего компьютеризацию производства. Но как об этом можно говорить, если из всего производства в Казахстане главной является нефтяная труба, на деньги от которой закупается все остальное. В условиях всеобщей компьютеризации и роботизации возникают большие проблемы, связанные с безработицей, усилением социального неравенства, ослабления позиций среднего класса. Исчезает потребность в неквалифицированной рабочей силе, усиливается потребность в образованных технических работниках, способных обращаться с IT-технологиями. Резко возрастает значение образования, нацеленного не на тупое усвоение известных фактов, а на воспитание способности к усвоению новых знаний. Я помню, как высмеивали в Казахстане Министра образования РК А. Саринжипова, который планировал наладить обучение профессиям, которых еще нет, но в ближайшем будущем возникнут. Между тем именно это и есть идея, нацеленная на результат, рассчитанная не на усвоение прошлого, а устремленная в будущее. Четвертая промышленная революция ставит задачи перед всеми науками, прежде всего медициной, биологией, IT-технологиями, социальными и экономическими науками. Но она неминуемо коснется также и правовых наук, и в первую очередь, - гражданского права. жүктеу/скачать 376.13 Kb. Достарыңызбен бөлісу:
|