§ 1. В поисках правовых средств регулирования: исторический аспект

18
Глава I. СТАНОВЛЕНИЕ И РАЗВИТИЕ СИСТЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
из правового позитивизма и концепции естественного права. 
В сложных случаях «третья теория» предлагает судьям руковод-
ствоваться общими соображениями относительно действующего 
законодательства и учитывать его положения, не имеющие не-
посредственного отношения к разбираемому делу.
Автор критикует Р. Дворкина за целостный подход к закону, 
сближающий его теорию с концепцией естественного права и 
открывающий дорогу субъективному толкованию правовых прин-
ципов. На примере американской истории он показывает, что 
принципы, заложенные в конституции США, допускают двусмыс-
ленное толкование законов. «Третья теория права» оправдывает 
спекулятивное обращение судей с фактами и законами
1
.
В конце ХХ в. усиливается внимание к мировоззренческим 
аспектам права и его интеллектуально-нравственному потенциа-
лу. Интересные аспекты идеи права обосновывает английский 
ученый Денис Ллойд
2
. С одной стороны, анализируются как бы 
внешние грани права — соотношение с силой, государство, мо-
раль и обычаи и т.п. С другой, в главе 12 «Понятийное мышление 
в праве» раскрывается внутренняя жизнь права в познавательном 
аспекте. Право сходно с игрой, но оно оперирует не придуман-
ными правилами, а нормами и понятиями, прямо или символи-
чески связанными с конкретными делами и сделками. Право их 
классифицирует и дает им точные юридические формулировки, 
рассматривает их в качестве действующих и наделяет юридиче-
ской силой со всеми последствиями. Таков «перевод» событий 
обыденной жизни на юридический язык. Преувеличение же роли 
понятий и принципов может привести к потере эластичности и 
неспособности адаптироваться к новым социальным условиям. 
Правовые понятия — это «неполные символы (знаки)», поскольку 
право — не застывший набор правил и норм, а всеобъемлющий 
комплекс норм, условий, критериев, правил и принципов, на-
ходящийся в процессе постоянного движения.
Идеология либерализма, то забываемая, то воскрешаемая не 
только в умах людей, но и в социальных, политических и эконо-
мических сферах, видное место отводит праву. Прогресс общества 
связывается с реализацией положений Всеобщей декларации прав 
человека 1948 г. Ценность, установки и представления являются 
ключевым, но игнорируемым фактором понимания эволюции 
общества. Пренебрежение культурой объясняет медленное дви-
1
Mackie J. Op. cit. N 1. P. 3–16.
2
См.: Ллойд Д. Идея права. М.: Югона, 2002. С. 324–342.
Tihomirov.indb 18
Tihomirov.indb 18
22.12.2009 21:59:46
22.12.2009 21:59:46

19
жение к демократии. Нужно искать и использовать механизмы 
влияния культуры на поведение людей
1
.
Максима Вольтера «человек свободен, если он должен под-
чиняться не другому человеку, но закону» получила отчетливое 
выражение в работах Хайека. По его мнению, именно либерализм 
разработал концепцию правозаконности, отстаивая свободы про-
тив тоталитарных воздействий с помощью законов и их общих 
правил, и точно описывая ситуации вмешательства госаппарата 
в деятельность людей. Такое строгое нормативное понимание 
права и противоречий модели принятия решений в конкретных 
условиях
2
.
В то же время западные исследователи все в большей степени 
приходят к убеждению о потере правом своего свойства устой-
чивого универсального регулятора. Еще в сценариях «Римского 
клуба» национальному государству и праву отводилась роль 
«уходящих» со сцены. Новый сценарий мирового развития вы-
водит на авансцену новых героев — наднациональные структуры 
с новыми методами воздействия
3
.
Еще более решительные взгляды высказывают немецкие 
ученые, считая, что спор идет о нормативном самопонимании 
демократического правового государства. Юрген Хабермас и 
другие в постполитическом мире считают моделью поведения 
транснациональное предприятие, ибо мир распадается на мно-
жество неупорядоченных самоуправляемых функциональных 
систем. Граждане свободны от всяких норм прошлого, и нормы 
становятся средством сокращения расходов предприятия. Ме-
сто норм занимает «незримая рука» как отражение глобального 
саморегулирования. И вместо демократического суверенного 
государства действует «государство частного права»
4
.
И все же неумолимый ход общественных процессов и их 
очевидное ускорение, усложнение и трансграничность вынуж-
дает исследователей уделять серьезное внимание организации и 
качеству управления и регулирования. «Атомизм» и рыночное 
регулирование периодически застилают горизонт развития, но 
им находится место в общем механизме регулирования в обще-
стве. Джон Гэлбрейт в характеристике нового индустриального 
1
См.: Харрисон Л. Главная истина либерализма. Фонд «Либеральная миссия». 
М.: Новое издательство, 2008.
2
См.: Хайек Ф.А. Дорога к рабству. Фонд «Либеральная миссия». М.: Новое 
издательство, 2005; Он же. Право, законодательство и свобода. М., 2006.
3
Будущее в настоящем. М.: Прогресс, 1984.
4
Хабермас Ю. Вовлечение другого. Очерки политической теории. СПб.: 
Наука, 2001. С. 225–229.

жүктеу/скачать 1.33 Mb.

Достарыңызбен бөлісу: