Казахстанский журнал международного права

2.Александорва Н.А. Конституционное (государственное) право России. – Челябинск: изд.-во ,ЮУрГУ, 2005. С.55.

3.АндрееваТ.К. Прямое применение норм Конституции: опыт Российской федерации. // http://http://rud.exdat.com/docs/index-649860.html?page=9

4.Абдрасулов Е.Б. Конституция как акт прямого действия // Материалы международной научно-практической конференции «Прямое действие конституционных норм». Астана, 2010. С.48.

5.Алимбеков М.Т. Судебное правотворчество и применение гражданско-правовых норм в механизме правореализации. Астана, 2010.С. 85.
Түйіндеме

Мақалада 1995 жылғы Қазақстан Республикасы Конституциясындағы мемлекеттік механизм жүйесіндегі сот билігін жетілдіру сұрақтары қарастырылады, сонымен қатар мемлекеттік механизм жүйесіндегі сот билігінің елеулі өзгерістері сараланады.

The article discusses the issues of improving the judiciary system of the state mechanism for the constitution of the Republic of Kazakhstan in 1995, and reveals a significant transformation of the judiciary in the state mechanism.

УДК:347.734(470)
Рождественская Т.Э.,
д.ю.н., профессор кафедры финансового
права МГЮА имени О.Е.Кутафина (Университет),

Гузнов А.Г.,
заслуженный юрист РФ, к.ю.н., Директор Юридическогодепартамента

Банка России
РИСК-ОРИЕНТИРОВАННЫЙ БАНКОВСКИЙ НАДЗОР

В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
В статье рассматриваются вопросы правового регулирования риск-ориентированного банковского надзора. Особое внимание уделено регулированию системы управления рисками в кредитной организации. Анализируются требования, предъявляемые к службе кредитной организации по управлению рисками. Делается вывод, что основополагающим элементом принятия решений в рамках риск-ориентированного банковского надзора является профессиональное суждение.

Ключевые слова: Банковский надзор, банковские риски, риск-ориентированный банковский надзор, кредитные организации, банки

Банковский надзор сегодня – вследствие усложнения банковского бизнеса, появления новых финансовых инструментов, развития электронной торговли и ряда других причин – не может полагаться только на вопросы соблюдения требований нормативных актов, хотя это направление надзорной деятельности не утрачивает своей актуальности. Устанавливаемые лимиты деятельности кредитных организаций (требования по величине капитала, обязательные нормативы, резервы и проч.) при всей важности не в состоянии охватить динамику банковской деятельности и зачастую не позволяют применять превентивные меры, направленные на предупреждение финансовой неустойчивости конкретной кредитной организации и банковской системы в целом. Надзорный орган в рамках формального (количественного) подхода рискует получить информацию о проблемах в деятельности банка слишком поздно, т.е. когда он уже не может предпринять эффективных корректирующих мер, поскольку проблемы банка приобрели необратимый характер. Количественные показатели с недавних пор дополняются т.н. качественными показателями, которые базируются на оценке факторов качественного характера, таких, как принятые банком политики и внутренние процедуры, которые прямо или косвенно оказывают влияние на его деятельность. Однако осуществить точную оценку качественных факторов часто бывает сложно, поскольку процедуры корпоративного управления могут существенно различаться у разных кредитных организаций. В ходе осуществления этого вида надзора надзорный орган предъявляет банку требования качественного характера, которым он должен соответствовать, например, требования по организации корпоративного управления, системы внутреннего контроля и т.д.[1,С.40].

В силу этих причин «банковский надзор все больше и больше принимает превентивный характер, при котором во главу угла ставится обеспечение безопасной и стабильной деятельности банков. «Для органов банковского надзора уже недостаточно полагаться на выполнение банками количественных и качественных требований; они должны быть уверены, что банки в будущем смогут избежать принятия на себя значительных рисков или же покрыть потенциальные убытки, связанные с ними, если такие риски будут иметь место» [2,С.47].

Иными словами, акцент надзорной деятельности меняется на оценку (мониторинг) системы управления рисков: процедур принятия решений в сфере бизнес-процессов, их прозрачности, наличие эффективной системы учета и отчетности, необходимой для адекватного выявления и измерения рисков, наличие органов управления рисками и служащими, профессиональная подготовка, а также деловая репутация которых могли бы гарантировать адекватную реакцию на возникающие риски, наличие системы внутреннего контроля.

В соответствии с подходами, характерными для риск-ориентированного надзора, Банк России особое внимание уделил системам управления рисками в кредитных организациях и банковских группах.

В соответствии со ст.57.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» [3] (далее – Закон о Банке России) Банк России устанавливает требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля кредитных организаций, в банковских группах, а также квалификационные требования к руководителю службы управления рисками, руководителю службы внутреннего аудита, руководителю службы внутреннего контроля кредитных организаций, головной кредитной организации банковской группы. Требования к системам управления рисками и капиталом установлены Указанием Банка России от 15 апреля 2015 г. N 3624-У “О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы”[4].

Как указано в данном нормативном акте, система управления рисками и капиталом создается в целях:

- выявления, оценки, агрегирования наиболее значимых рисков, иных видов рисков, которые в сочетании с наиболее значимыми рисками могут привести к потерям, существенно влияющим на оценку достаточности капитала (далее - значимые риски), и контроля за их объемами (далее - управление рисками);

- оценки достаточности имеющегося в распоряжении кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) капитала (далее - капитал) для покрытия значимых рисков и новых видов (дополнительных объемов) рисков, принятие которых обусловлено реализацией мероприятий, предусмотренных стратегией развития кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) (далее - потенциальные риски);

- планирования капитала исходя из результатов всесторонней оценки значимых рисков, тестирования устойчивости кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) по отношению к внутренним и внешним факторам рисков (далее - стресс-тестирование), ориентиров развития бизнеса, предусмотренных стратегией развития кредитной организации, установленных Банком России требований к достаточности собственных средств (капитала) (далее - управление капиталом).

Внутренние процедуры оценки достаточности капитала (далее – ВПОДК) кредитной организации должны включать:

- методы и процедуры управления значимыми рисками;

- методы и процедуры управления капиталом, включая определение планового (целевого) уровня капитала, текущей потребности в капитале, оценку достаточности и распределения капитала по видам значимых рисков и направлениям деятельности кредитной организации;

- систему контроля за значимыми рисками, достаточностью капитала и соблюдением лимитов по рискам;

- отчетность кредитной организации, формируемую в рамках ВПОДК;

- систему контроля за выполнением ВПОДК и их эффективностью;

- документы, разрабатываемые кредитной организацией (головной кредитной организацией банковской группы).

При этом система управления рисками в рамках ВПОДК должна позволять кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы):

- выявлять риски, присущие деятельности кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы);

- выявлять потенциальные риски, которым может быть подвержена кредитная организация (банковская группа, участники банковской группы);

- выделять значимые для кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы) риски;

- осуществлять оценку значимых для кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы) рисков;

- осуществлять агрегирование количественных оценок значимых для кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы) рисков в целях определения совокупного объема риска, принятого кредитной организацией (банковской группой);

- осуществлять контроль за объемами значимых для кредитной организации (банковской группы, участников банковской группы) рисков;

- обеспечивать выполнение установленных Банком России значений обязательных нормативов и размера открытой валютной позиции кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации), а также централизованный контроль за совокупным (агрегированным) объемом риска, принятого кредитной организацией (банковской группой, участниками банковской группы).

Для целей управления рисками в кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы) должна быть создана служба управления рисками. Служба управления рисками осуществляет свои функции в кредитной организации на постоянной основе.

Служба управления рисками может состоять из нескольких подразделений, осуществляющих функции управления рисками. В случаях, когда функции службы управления рисками исполняются несколькими структурными подразделениями кредитной организации, должно быть установлено распределение обязанностей между данными структурными подразделениями.

Руководитель службы управления рисками должен находиться в непосредственном подчинении единоличного исполнительного органа кредитной организации (головной кредитной организации банковской группы) либо его заместителя, являющегося членом коллегиального исполнительного органа, в подчинение которого не входят подразделения, связанные с совершением кредитной организацией банковских операций и других сделок.

Руководитель службы управления рисками должен соответствовать квалификационным требованиям, установленным Указанием Банка России от 1 апреля 2014 года N 3223-У "О требованиях к руководителям службы управления рисками, службы внутреннего контроля, службы внутреннего аудита кредитной организации" [5] и требованиям к деловой репутации, установленным п.1 ч. 1 статьи 16 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» [6] (далее – Закон о банках).

В соответствии со ст.11.2 Закона о банках кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России о назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации в трехдневный срок со дня принятия соответствующего решения. Кредитная организация также обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должности руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия соответствующего решения.

Закон о Банке России (ст.72.1) определил в соответствии с подходами Базеля II полномочие Банка России по установлению требований к банковским методикам управления рисками и моделям количественной оценки рисков, в том числе к качеству используемых в этих моделях данных, применяемым кредитными организациями, в банковских группах для целей оценки активов, расчета норматива достаточности собственных средств (капитала) и иных обязательных нормативов.

Выбор – следовать ли при управлении рисками традиционным моделям, определенным в частности, Инструкцией Банка России №139-И [7], или применять модель количественной оценки рисков для расчетов обязательных нормативов – остается за кредитной организации. Смысл этих методик – оценивать риски на основании вероятных моделей, в частности, кредитный риск - на основании вероятности неисполнения обязательств заемщиком, оценка которой происходит на основании опыта обслуживания данного заемщика. В любом случае в ближайшее время в России будет применяться базовый подход для определения кредитного риска (foundation IRB approach).

Однако банковские методики управления рисками и модели количественной оценки рисков применяются только на основании выданного Банком России разрешения по ходатайству кредитной организации или головной кредитной организации банковской группы.

Банк России отказывает в выдаче разрешения в случае, если по результатам проведенной Банком России оценки качества банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков они будут признаны не соответствующими требованиям, установленным Банком России.

Кредитные организации, головные кредитные организации банковских групп обязаны соблюдать банковские методики управления рисками и модели количественной оценки рисков, на применение которых выдано разрешение Банка России.

Существенное изменение применяемых на основании выданного Банком России разрешения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков допускается только на основании разрешения Банка России. Критерии существенности изменений устанавливаются Банком России.

В случае несоблюдения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков, на применение которых выдано разрешение Банка России, Банк России вправе:

- в установленном им порядке потребовать соблюдения указанных банковских методик и моделей;

- и (или) установить повышенные значения параметров риска, используемых для расчета достаточности капитала;

- и (или) применить меры, предусмотренные ч. 1 абз. 3 п. 2, п. 6 части второй статьи 74 Закона о Банке России.

В случае прекращения соответствия банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков требованиям Банка России, Банк России вправе в установленном им порядке:

- потребовать приведения указанных банковских методик и моделей в соответствие с требованиями Банка России;

- и (или) установить повышенные значения параметров риска, используемых для расчета достаточности капитала;

- и (или) применить меры, предусмотренные ст.74 Закона о Банке России.

В случае устранения или изменения оснований для установления повышенных значений параметров риска Банк России принимает решение об их отмене, о чем уведомляет кредитную организацию, головную кредитную организацию банковской группы в порядке, установленном Банком России.

При невыполнении кредитной организацией, головной кредитной организацией банковской группы направленных Банком России требований Банк России вправе отозвать в установленном им порядке разрешение на применение банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков для целей расчета достаточности капитала.

Особое внимание следует обратить на то, что орган банковского надзора, применяя риск-ориентированный подход, т.е. смещаясь в сторону оценки не количественных, а качественных показателей, связанных прежде всего с управлением рисками, неминуемо свои решения должен будет базировать на т.н. профессиональном суждении.

Институт профессионального (или мотивированного) суждения можно рассматривать как метод оценки качества управления кредитной организации, и прежде всего – качества управления рисками, а также финансового состояния кредитной организации, перспектив деятельности, основанный не только на установленных правилах, но и на опыте оценивающего, и принятие на основе этой оценки (если говорить о надзорной деятельности) надзорного решения, включая меры принуждения. Профессиональное суждение само по себе не является решением, не создает индивидуально-правового акта, но является или может являться основанием для принятия соответствующего решения надзорного органа [1,С.23].

Основой для применения профессионального суждения со стороны надзорного органа длительное время являлась норма ст.72 Закона о Банке России, в соответствии с которой Банк России для целей оценки капитала кредитной организации оценивает ее активы и пассивы. Кредитная организация обязана отразить результаты такой оценки в своей отчетности.

В соответствии с данными положениями Банк России в Положении № 254-П[2] установил правило, в соответствии с которым направляет кредитной организации требование о изменении величины резерва, если сочтёт риск недооценённым.

Профессиональное суждение применяется также в соответствии с ч. 4 ст. 44 Федерального закона «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»[2] в отношении банков - участников системы страхования вкладов, а также банков, которые не вправе привлекать средства физических лиц во вклады, но хотели бы получить соответствующую лицензию. Указанные банки должны отвечать требованиям, установленным для участников системы страхования вкладов, то есть для оценки финансовой устойчивости банка применяются определенные показатели, ряд которых ориентирован на оценку качества как экономических компонентов деятельности банка (качество капитала, качество задолженности по ссудам и иным активам), так и управленческих механизмов (качество систем управления, включая качество систем управления рисками и систем внутреннего контроля).

Профессиональное суждение применяется Банком России также в случаях решения вопроса о целесообразности участия Агентства по страхованию вкладов в осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитных организаций.

Кроме указанных случаев профессиональное суждение применяется служащими Банка России при проведении проверок кредитных организаций. В соответствии с пп. 7.8 и 7.9 Инструкции Банка России от 5 декабря 2013 г. N 147-И "О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации (Банка России)"[9] они выносят мотивированные суждения по выявленным фактам недостоверности учета (отчетности) нарушений и недостатков в деятельности кредитной организации (ее филиала) с учетом их существенности для оценки финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации; по соблюдению требований законодательства в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Развитием применения института профессионального суждения в банковской сфере стали положения Закона о Банке России, значительно расширявшие возможности Банка России по оценке связанных между собой заемщиков, а также заемщиков, которые связаны с кредитной организацией-кредитором.

В соответствии со ст. 64.1 Закона о Банке России Банк России устанавливает максимальный размер риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц).

Под связанным с кредитной организацией юридическим лицом понимается юридическое лицо, которое контролирует кредитную организацию или оказывает на нее значительное влияние, либо юридическое лицо, деятельность которого контролирует или на которое оказывает значительное влияние кредитная организация.

При этом в соответствии со ст. 64 Закона о Банке России контроль и значительное влияние определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, признанными на территории Российской Федерации.

Под связанным с кредитной организацией физическим лицом понимается физическое лицо (его близкие родственники: супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки), которое:

1) контролирует кредитную организацию или оказывает на нее значительное влияние;

2) является членом совета директоров (наблюдательного совета), единоличным исполнительным органом, его заместителем, главным бухгалтером кредитной организации, членом коллегиального исполнительного органа и иным руководителем (работником), принимающим решения (в том числе коллегиально) об осуществлении кредитной организацией операций (сделок), результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение оснований для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации.

Юридические и (или) физические лица, связанные с кредитной организацией, составляют группу связанных с кредитной организацией лиц, за исключением юридических лиц, деятельность которых контролирует или на которых оказывают значительное влияние кредитная организация либо близкие родственники связанных с кредитной организацией лиц.

При определении максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) учитываются обязательства лица (лиц, входящих в группу лиц) перед кредитной организацией и обязательства перед третьими лицами, вследствие которых у кредитной организации возникают требования в отношении указанного лица (лиц, входящих в группу лиц). Понятие группы лиц при определении максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) используется в значении, определенном Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции"[6].

Нормативным актом Банка России предполагается определить признаки возможной связанности лица (лиц) с кредитной организацией, а также порядок осуществления Банком России контроля за соблюдением кредитными организациями расчета максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц).

В целях определения максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) Комитет банковского надзора Банка России вправе принять решение о признании субъекта лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц) на основании мотивированного суждения. Решение Комитета банковского надзора должно содержать:

- обоснование признания лица (лиц) лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), в том числе информацию о признаках, на основании которых такое решение принято;

- сроки приведения кредитной организацией требований к лицу (лицам), признанному лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), в соответствие с величиной, установленной Банком России на основании Закона о Банке России.

Для рассмотрения Комитетом банковского надзора вопроса о признании лица (лиц) лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), Председатель Комитета банковского надзора имеет право направить обязательное для исполнения кредитной организацией требование о предоставлении дополнительной информации.

На основании решения Комитета банковского надзора Банк России направляет кредитной организации требование о признании лица (лиц) лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц).

Кредитная организация в течение 15 рабочих дней после дня получения такого требования вправе обжаловать его Председателю Банка России. В заявлении об обжаловании кредитная организация обязана обосновать отсутствие связанности лица (лиц), в отношении которого (которых) направлено требование, с кредитной организацией. Председатель Банка России рассматривает данное заявление в течение 15 рабочих дней со дня его поступления в Банк России. По результатам рассмотрения заявления об обжаловании Председатель Банка России отказывает кредитной организации либо отменяет требование.

По результатам приведения кредитной организацией максимального размера риска на лицо, признанное лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), в соответствие с величиной, установленной Банком России на основании действующего законодательства, кредитная организация информирует об этом Банк России. В случае исполнения (частичного исполнения) обязательства перед кредитной организацией лицом (группой лиц), в отношении которого было направлено требование, кредитная организация направляет в Комитет банковского надзора информацию об указанных обстоятельствах, включая заявление, подтверждающее, что исполнение (частичное исполнение) указанного обязательства не было связано с принятием на себя кредитной организацией прямо или опосредованно (через третьих лиц) рисков понесения потерь. Комитет банковского надзора рассматривает информацию, представленную кредитной организацией, и принимает решение о признании факта приведения кредитной организацией максимального размера риска на лицо, признанное лицом, связанным с кредитной организацией (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц), в соответствие с величиной, установленной Банком России на основании настоящего Федерального закона, или об отказе в признании этого факта. Для рассмотрения Комитетом банковского надзора указанного вопроса Председатель Комитета банковского надзора (его заместитель) имеет право направить обязательное для исполнения кредитной организацией требование о предоставлении кредитной организацией дополнительной информации.

Нормативными актами Банка России предполагается определить порядок принятия Комитетом банковского надзора решения об отнесении лица к связанным с кредитной организацией лицам (входящим в группу связанных с кредитной организацией лиц) на основании мотивированного суждения, порядок направления требований кредитной организации и рассмотрения ее обращений.

Решения Комитета банковского надзора могут быть обжалованы в арбитражный суд в порядке, установленном федеральными законами.

Анализируя нормы федеральных законов и нормативных актов Банка России, закрепляющие применение профессионального (мотивированного суждения), необходимо сделать вывод, что профессиональное суждение используется Банком России при осуществлении:

- надзора за управлением рисками в кредитных организациях, включая оценку качества системы управления рисками;

- надзора за организацией системы внутреннего контроля в кредитных организациях, включая оценку качества системы внутреннего контроля;

- оценки качества активов и пассивов кредитной организации;

- оценки качества капитала кредитной организации;

- оценки готовности банка применять внутрибанковские системы оценки рисков при расчете достаточности капитала;

- оценки характера взаимосвязей заемщиков для целей оценки рисков кредитной организации;

- оценки лиц, оказывающих существенное влияние на деятельность кредитной организации, для целей оценки рисков кредитной организации;

- оценки инсайдеров для целей оценки рисков кредитной организации;

- оценка систем внутреннего контроля в целях проведения мероприятий по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем.