Открытого состава по доступу к генетическим ресурсам и совместному использованию выгод

жүктеу/скачать 0.73 Mb.

бет	3/4
Дата	23.07.2016
өлшемі	0.73 Mb.
	#216028

1 2 3 4

Южноафриканская Республика
F. Заключения

Раздел 17 законопроекта соответствует статье 15.5 Конвенции о биологическом разнообразии, поскольку в нем требуется предварительное обоснованное согласие соответствующего органа как представителя государства и, кроме того, предварительное обоснованное согласие любого частного обладателя прав, связанных с рассматриваемыми генетическими ресурсами или с любым другим аспектом доступа^77/.⁷⁷

В законопроекте не только проводится намеренное или обоснованное различие между генетическими и биологическими ресурсами, но также есть четкое различие между генетическими ресурсами растений для производства продовольствие и ведения сельского хозяйства и другими генетическими ресурсами, и для этого существует две причины. Одна состоит в том, что почти полная зависимость Сейшельских Островов от экзотических материалов для своего сельскохозяйственного сектора привела к признанию существования очень разных движущих сил, превалирующих в разных секторах генетических ресурсов. Вторая причина заключается в том, что, ратифицировав Международный договор о генетических ресурсах растений для производства продовольствия и ведения сельского хозяйства, Сейшельская Республика признала, что возникнет необходимость в применении механизмов, имеющих особую специфику в рамках этой системы, например, международного стандартного соглашения о передаче материалов.

В разделе 25 данного законопроекта говорится, что «любое лицо, получающее права на использование генетических ресурсов, должно уведомить координирующую организацию обо всех целях подачи заявки, намерении предъявления претензий или заявления требований иным образом в отношении каких-либо форм прав интеллектуальной собственности, связанных с таким использованием». Хотя это положение могло быть включено в целях контроля использования, но местное законодательство о правах интеллектуальной собственности отсутствует. Это означает, что теоретически применяются британские стандарты, поскольку на Сейшельских Островах в отношении патентов по-прежнему используются британские законы. Хотя Сейшельские Острова еще не входят во Всемирную торговую организацию и поэтому не связаны Соглашением по торговым аспектах прав интеллектуальной собственности, британские стандарты полно отражают торговые аспекты прав интеллектуальной собственности и позволяют патентовать большинство генетических ресурсов^78/.⁷⁸

Южноафриканская Республика^79/⁷⁹

В Конституции Южноафриканской Республики (Закон 108 от 1996 года) сформулирована базовая основа для управления биоразнообразием и определения статуса генетических ресурсов Южноафриканской Республики. Хотя генетические ресурсы и право собственности на них не рассмотрены подробно в Конституции, особое значение имеют соответствующие полномочия национального, провинциального и местного уровня управления. В Конституции национальное правительство и девять провинций наделены законодательной компетенцией в отношении большинства функций по сохранению биоразнообразия^⁸⁰^/. В Конституции также разграничивается несколько соответствующих областей на области исключительно национальной компетенции, например, национальные парки, ботанические сады, морские ресурсы; исключительно провинциальной компетенции, например, планирование на уровне провинций, и управление определенными функциями относится к уровню местных правительств, например, пляжи и муниципальные парки.
В разделе 24 Конституции говорится, что любой имеет право:

а) на окружающую среду, не вредящую его здоровью и благосостоянию и

b) на охрану окружающей среды в интересах настоящего и будущего поколений с помощью разумных законодательных и других мер, направленных на:

i) предотвращение загрязнения и экологической деградации;

ii) содействие сохранению и

iii) обеспечение экологически устойчивого развития и использования природных ресурсов, стимулируя при этом правомерное экономическое и социальное развитие.

Статья о собственности в конституционном билле о правах также касается этого вопроса, особенно в силу того, что большая часть биоразнообразия Южноафриканской Республики является частной собственностью. В данной статье говорится, что никто не может быть лишен собственности, за исключением тех случаев, когда это обусловлено законом общего применения и не является произвольным. Собственность может быть изъята только в общественных целях или в интересах общества, и такое изъятие должно быть компенсировано^81/.⁸¹ Согласно общему праву Южноафриканской Республики, землевладельцу принадлежит все, что находится под землей и на ней. Сюда относятся растения, но не дикие животные, которые считаются res nullius (никому не принадлежащими).
Виндберг отмечает, что в Южноафриканской Республике существуют несколько категорий землевладения, характеризующихся значительным различием между безусловным правом собственности на землю и западными понятиями о собственности, и подходами к землевладению, основанными на обычае. Большинство государственных и коммерческих сельскохозяйственных земель находятся в собственности, основанной на безусловном праве собственности, в то время как земли, отданные во владение на основе обычного права, относятся к так называемым «бывшим хоумлендам»^82/.⁸² Хотя в обоих случаях применяется статутное право, к общим территориям также применяется обычное право, и зачастую эта система лучше понимается и применяется общинами, живущими на этой территории. Хотя определенным ресурсам присваиваются разные уровни защиты, между генетическими и природными ресурсами не проводится различий.
В разделе 1 Закона об управлении национальным биоразнообразием (Закон о биоразнообразии), изданного в 2004 году, «генетические ресурсы» определяются как включающие любой генетический материал, генетический потенциал или характеристики любых видов^83/.⁸³_< Далее данное определение формулируется в разделе 3 этого закона, посвященном государственному доверительному управлению биологическим разнообразием, где указано следующее:

При осуществлении прав, содержащихся в разделе 24 Конституции, государство через свои органы, применяющие законодательство о биоразнообразии, должно:

а) управлять биоразнообразием Южноафриканской Республики и его компонентами и генетическими ресурсами, сохранять и поддерживать их;

b) применять этот закон для последовательной реализации таких прав^84/.⁸⁴

В главе 6 Закона о биоразнообразии, названной «Биоразведка, доступ к генетическим ресурсам и совместное использование выгод», сформулирована основа регулирования доступа к генетическим ресурсам и совместного использования выгод в Южноафриканской Республике и предоставляются более подробные указания относительно сферы применения законодательства. В разделе 80 указано, что цель данной главы состоит в:

регулировании биоразведки, затрагивающей аборигенные биологические ресурсы;
регулировании экспорта из Республики аборигенных биологических ресурсов с целью биоразведки или других видов исследования, а также
обеспечение совместного использования на справедливой и равной основе выгод, полученных путем биоразведки, затрагивающей аборигенные биологические ресурсы.

Для аборигенных биологических ресурсов необходимо заключение соглашения о передаче материалов между заявителем и «субъектом деятельности»^85/⁸⁵, а также соглашения о совместном использовании выгод, заключаемое перед выдачей разрешения. Для носителей знаний требуется соглашение о совместном использовании выгод. Требуется правительственное утверждение всех соглашений о совместном использовании выгод и передаче материалов. Эти разрешения могут содействовать переговорам между заявителем и «субъектом деятельности» с тем, чтобы обеспечить равные условия, или могут требоваться министерством для обеспечения справедливых и равных условий^86/.⁸⁶
В действительности в Законе о биоразнообразии признается частная собственность на генетические ресурсы, например, если они встречаются или расположены на территории частной собственности или земли. Процесс выдачи разрешения, установленный законом, требует проведения переговоров и заключения соглашения между «субъектом деятельности» и заявителем перед тем, как государство будет выдавать необходимое разрешение^87/.⁸⁷ Вмешательство государства происходит только на уровне выдачи разрешений и в целях обеспечения справедливых условий соглашений о совместном использовании выгод, заключенных с субъектом деятельности, получения и оплаты финансовых выгод из фонда использования выгод, специально созданного для этой цели.
Согласно разделу 3 Закона о внесении поправок в патентный закон Южноафриканской Республики 2005 года, регистратор патентов должен вызвать заявителя, который должен в установленном порядке представить доказательства своего права на использование аборигенных биологических ресурсов, генетических ресурсов или традиционных знаний или практики, если заявитель подает заявление, подтверждающее, что изобретение, на которое необходимо получить охраняемое право, разработано или получено на основе использования аборигенных биологических ресурсов, генетических ресурсов или традиционных знаний или практики.

F. Заключения

Как видно из примеров, в большинстве национальных конституций определено только право собственности на природные ресурсы и в некоторых случаях на компоненты биоразнообразия в целом, но не на генетические ресурсы. Данная ситуация в основном обусловлена тем фактом, что концепция права собственности на генетические ресурсы является пока новой и поэтому прямо не выражена в конституциях государств.
Хотя некоторые страны, как, например, Коста-Рика, Эфиопия и Андское сообщество, особо рассмотрели вопрос о праве собственности на генетические ресурсы, проведя четкое различие между биологическими и генетическими ресурсами, в большинстве других стран применяются общие нормы права собственности, например, принципы общего или гражданского права, или иным образом используются обычные законы о земле и дикой природе для определения прав собственности. В последних примерах право собственности на генетические ресурсы соответственно зависит от владения землей или биологическими ресурсами. Даже в странах общего права признается, что общий принцип о том, объект, находящийся на земле, считается ее неотъемлемой частью, может быть смягчен или изменен в законодательстве, поскольку суверенный статус государств позволяет это сделать.
По мнению Руиз Миллер, все страны Центральной Америки признают, что генетические ресурсы (путем отсылки к природным ресурсам) являются наследием нации и что государство имеет на них права. В то же время они признают права частной (или общинной) собственности на определенные компоненты биоразнообразия. Исходя из этого, необходимо по существу (и возможно, по закону) — однако на практике это иногда сложно сделать –– провести различие между комплексом правил и прав, регулирующих генетические ресурсы, и комплексом правил и прав, регулирующим доступ к биологическим ресурсам, которые могут их содержать, и их использование^88/.⁸⁸
Одна из практических проблем, которая может возникнуть, если генетические ресурсы будут отнесены к собственности государства, заключается в том, что это препятствует, если законом не предусмотрено иное, заключению частных договоров или сделок в тех случаях, когда землевладелец может заключать частные сделки с субъектом, ведущим биоразведку. Хотя физические лица могут распоряжаться своей собственностью по своему усмотрению, но если использование биологического материала подпадает под категорию генетических ресурсов, вне зависимости от того, какое им дано определение, то вступают в действие процедуры, определенные государством, которые надлежит соблюдать.
В странах, в которых действует федеративная система государственного устройства, существуют дополнительные проблемы с юрисдикцией, если полномочия и законодательная компетенция разных уровней власти в вопросах биологического разнообразия значительно пересекаются. Тем не менее признается, что в некоторых странах имеются конституционные механизмы для решения проблем, связанных с конфликтами пересекающихся юрисдикций, например, приоритет федерального закона, как в Бразилии.
Хотя вопрос о праве собственности на генетические, биологические и биохимические ресурсы in-situ относительно четко решен во многих странах, о которых говорится в настоящем докладе, эти права нуждаются в прояснении в отношении ресурсов, встречающихся в условиях ex- situ, но не предусмотренных в Международном договоре о генетических ресурсах растений для производства продовольствия и ведения сельского хозяйства.
Прояснение правового статуса генетических ресурсов имеет определяющее значение для применения статьи 15 Конвенции, поскольку это необходимо для определения требований, процедур, правил и прав, связанных с предоставлением доступа к этим ресурсам. Тем не менее очевидно, что страны по разному определяют право собственности на биологические и/или генетические ресурсы. Различие между правом собственности на генетические ресурсы и правом собственности на биологические ресурсы не всегда четко выражено в национальных системах права.

-----

*UNEP/CBD/WG-ABS/5/1.

1^/ Австралия, Канада, Чешская Республика, Эфиопия, Норвегия, Польша и Швейцария.

2^/ Представленные здесь Стороны выбраны с тем, что показать как можно более широкий ряд подходов, а также в соответствии с имеющейся информацией. В число региональных групп и стран, включенных в настоящий доклад, входят: Андское сообщество, Австралия, Канада, Кения, Коста-Рика, Норвегия, Сейшельские Острова, Филиппины, Эфиопия, Южная Африка.

3^/ Данная ситуация ориентировала отчасти предложение в решении Конференцией Сторон (пункт 10 части А решения VIII/4 Конференции Сторон).

4^/ В статье 15.1 Конвенции о биологическом разнообразии предусмотрено, что «в силу признания суверенных прав государств на свои природные ресурсы право определять доступ к генетическим ресурсам принадлежит национальным правительствам и регулируется национальным законодательством».

5^/ Под суверенитетом подразумевается «высшая, абсолютная и неподконтрольная власть, которая управляет государством». Black et al., Black’s Law Dictionary at 1396 (West Publishing, 1990). Таким образом суверенитетом считается исключительное право на осуществление высшей политической (например, законодательной, судебной и/или исполнительной) власти применительно к географическому региону, группе людей.

6^/ Более подробную информацию см. UNEP/CBD/WG-ABS/5/4.

7^/ Там же, пункт 85.

8^/ Luis Flores-Mimiça and Dominique Hervé-Espejo Chapter 10 Chile: Early Attempts to Develop Access and Benefit-Sharing Regulations; available in Carrizosa, Santiago, Stephen B. Brush, Brian D. Wright, and Patrick E. McGuire (eds.) 2004. Accessing Biodiversity and Sharing the Benefits: Lessons from Implementation of the Convention on Biological Diversity (Оценка биоразнообразия и совместное использование выгод: практический опыт осуществления Конвенции о биологическом разнообразии). МСОП, Глэнд, Швейцария, и Кембридж, Соединенное Королевство, стр. 230.

9^/ Kent Nnadozie and R. J. L. Lettington International Treaties of Relevance to Plant Genetic Resources for Food and Agriculture (Международные договоры, имеющие отношение к генетическим ресурсам для производства продовольствия и ведения сельского хозяйства). Meridian Institute, Washington DC. В Интернете: <http://www2.merid.org/bellagio/Intl_Treaties_Paper_FINAL.pdf>

10^/ Chishakwe, N. and Young, T.R. 2003. Access to Genetic Resources, and Sharing the Benefits of their Use: International and Sub-Regional Issuesи (Доступ к генетическим ресурсам и совместное использование выгод от их применения: международные и субрегиональные вопросы), МСОП. Материал размещен по адресу: http://www.iucn.org/themes/law/absdocuments/eng_SADC.pdf.

11^/ Jorge Cabrera Medaglia And Christian Lopez Silva (2006) Addressing the Problems of Access: Protecting Sources, While Giving Users Certainty (Решение проблем доступа: охрана источников и придание уверенности пользователям). IUCN, Bonn. По мнению авторов «различие состоит в том, для каких целей заявителю необходим доступ, например, запрашивается ли доступ к материалам с обычными целями или с намерением использовать их из-за их генетических или биохимических характеристик». Термин «генетические ресурсы» касается генетической информации, вне зависимости от физического доступа к ней. Под генетическими ресурсами должно пониматься «право на использование генетической информации».

12^/ Статья 1 Международного договора о генетических ресурсах растений для производства продовольствия и ведения сельского хозяйства.

13^/ Статья 10 Договора.

14^/ Статья 11 Договора.

15^/ Статья 15 Договора.

16^/ Статья 12.4 Договора.

17^/ Материал размещен в Интернете по адресу: ftp://ftp.fao.org/ag/cgrfa/gb1/gb1repe.pdf, в добавлении G к докладу о работе первой сессии Управляющего органа Договора.

18^/ Статья 2 стандартного соглашения о передаче материала.

19^/ Статьи 6.5 и 6.6 стандартного соглашения о передаче материала.

20^/ Статьи 4.3 и 4.4 стандартного соглашения о передаче материала.

21^/ Статья 8 стандартного соглашения о передаче материала.

22^/ Статья 7 стандартного соглашения о передаче материала.

23^/ Статья 4 Договора.

24^/ Статья 12.5 Договора.

25^/ Боливия, Колумбия, Эквадор, Перу и Венесуэла.

26^/ Страной происхождения является страна, которая владеет генетическими ресурсами в условиях in-situ, включая те ресурсы, которые получены из источников in-situ и обнаружены ex-situ (статья 1).

27^/ В статье 6 решения 391 сказано, что «…генетические ресурсы или их дериваты, страной происхождения которых является государство-участник, считаются собственностью или наследием нации или государства в каждом из государств-участников…»

28^/ См. определение «доступа» в статье 1.

29^/ Manuel Ruiz Muller (2000). Regulating bioprospecting and protecting indigenous peoples knowledge in the Andean Community: Decision 391 and its overall impacts in the Adean region (Регулирование биоразведки и охрана знаний коренных народов в Андском сообществе: решение 391 и его всеобщее влияние на Андский регион), ЮНКТАД, Женева.

30^/ Решение 486 Андского сообщества «Общий режим промышленной собственности», принятое 14 сентября 2000 года

31^/ Федеративная система государственного устройства Австралии включает национальное правительство, шесть суверенных штатов и две самоуправляющиеся территории.

32^/ Документация, предоставленная секретариату правительством Австралии в ответ на уведомление 2006-045 (Ref SCBD/SEL/VN/VP/54834).

33^/«В общем праве право собственности на землю включает все нижние слои, находящиеся под поверхностью. Природные ресурсы, имеющиеся на земле (или в нижних слоях почвы) или растущие на ней (или в ней), вне зависимости от того, культивируются они или нет, являются частью этой земли и будут являться собственностью землевладельца. По всей видимости, биологические ресурсы, имеющиеся или произрастающие на земле или в земле, как правило, будут считаться собственностью землевладельца. Нормы общего права применяются, если действующим законодательством или любым соглашением (договором аренды, лицензией, контрактом), которое заключил землевладелец, не предусмотрено иное». Voumard, John (2000) Commonwealth Public Inquiry into Access to Biological Resources in Commonwealth Areas (Общественное расследование, проведенное Союзом относительно доступа к биологическим ресурсам на территории Союза), Австралийский Союз, стр. 53.

34^/ Общественное расследование, проведенное Союзом относительно доступа к биологическим ресурсам на территории Союза. Материал размещен в Интернете по адресу: http://www.environment.gov.au/biodiversity/science/access/inquiry/chapter3.html.

35^/ Там же.

36^/ Под территорией Союза понимаются земли и акватории, которыми владеет и управляет правительство Австралии, и те, которыми не управляют правительства штатов и территорий.

жүктеу/скачать 0.73 Mb.

Достарыңызбен бөлісу:

1 2 3 4