Нравственно-правовые основы регулирования брака в современных государствах мира

Общеизвестно, что в сфере гражданского и семейного права в большинстве американских штатов действуют не кодексы, а законы, регулирующие отдельные правовые институты, либо нормы общего права. Исключение составляет штат Луизиана, где действует Гражданский кодекс 1870 г., продолжающий традиции французского права, и штаты Джорджия, Калифорния, Монтана, Северная и Южная Дакота, где имеются гражданские кодексы, регулирующие лишь узкий круг проблем гражданского и семейного права.

Очевидный факт, что в Соединенных Штатах Америки нет унифицированного и кодифицированного семейного права. В связи, с чем не редко возникают коллизионные ситуации при урегулировании семейных отношений, субъекты которых подпадаю под действие различных актов семейно-правового характера.

Заметим, что основными источниками регулирования брачно-семейных отношений в странах континентальной Европы являются специальные разделы гражданских кодексов (Германия, Италия, Франция, Швейцария) или специальные законы о браке и семье (Венгрия, Польша, Хорватия, Чехия)¹. В Великобритании (исключая Шотландию) при отсутствии кодифицированного законодательства действуют более 15 специальных законов по отдельным вопросам брачно-семейных отношений². В США правоотношения супругов регулируются законами штатов, соответствующими главами сводов законов или кодексами, принятыми отдельными штатами единообразными законами³, а также нормами "общего права".

В законодательстве рассматриваемых стран предусмотрены гражданская и религиозная формы заключения брака. В Венгрии, Германии и во Франции юридические последствия порождает только гражданский брак, заключенный в органах записи актов гражданского состояния. Религиозная форма брака, в качестве альтернативной, предусмотрена в законодательстве Великобритании, Италии, Польши, Хорватии, Чехии и некоторых штатов США с обязательным внесением записи о совершенном браке в реестр или книгу записей актов гражданского состояния. Лица, желающие заключить такой брак, обязаны предварительно получить в органах, ведающих регистрацией актов гражданского состояния, подтверждение соблюдения ими всех требуемых законом условий вступления в брак.

В отдельных штатах США, где действуют нормы общего права, брак, заключенный согласно им, удостоверяется письменным соглашением сторон, заверенным адвокатом, имеющим лицензию на ведение адвокатской практики. Последующая регистрация таких браков в едином государственном реестре не требуется.

Общими для этих стран условиями вступления в брак являются: принадлежность к разному полу (законы требуют подачи заявлений мужчиной и женщиной); согласие на вступление в брак; достижение брачного возраста; отсутствие препятствий к заключению брака.

В названных группах государствах, брачный возраст в большинстве стран равен 18 годам, но могут быть установлены и другие возрастные пределы. Например, в Великобритании это 16 лет. Разный брачный возраст для мужчин и женщин установлен во Франции (18 лет и 16 лет) и в Швейцарии (20 лет и 18 лет). При этом во всех странах установлены пределы и порядок снижения брачного возраста в особых случая.

Препятствиями для вступления в брак в рассматриваемых странах являются: нахождение одной из сторон в нерасторгнутом браке; наличие установленной степени родства (свойства); усыновление; недостижение брачного возраста; недееспособность. Запрещены браки между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям, полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Браки между дядями и племянницами, тетями и племянниками запрещены, в частности, в Италии и во Франции; между двоюродными братьями и сестрами невозможны браки в Великобритании и половине штатов США. Свойство по прямой линии, в качестве запрета к браку предусмотрено в большинстве стран (за исключением Чехии, отдельных штатов США). Браки между усыновителями и усыновленными запрещены во всех странах, но более детальный перечень некровного родства дан итальянским законодателем, где запрету подлежат не только браки между усыновителем и усыновленным, но также между его родственниками по нисходящей, приемными детьми одного и того же лица, между приемным ребенком и супругом приемного родителя, приемным родителем и супругом приемного ребенка.

Согласно общему правилу, недееспособность - препятствие к заключению брака, но в ряде стран допускаются браки с ограниченно дееспособными лицами. Так, в Чехии полная недееспособность исключает возможность заключения брака, лицо с ограниченной дееспособностью может вступать в брак только с разрешения суда. Как правило, лицам, страдающим душевными заболеваниями, таких разрешений не дается. Однако, принимая во внимание состояние здоровья конкретного больного, суд вправе дать ему разрешение на брак. В Великобритании, Франции, Швейцарии и большинстве штатов США в брак не могут вступать душевнобольные люди.

Кроме общих препятствий для заключения брака, в некоторых странах установлены дополнительные. В Италии не допускается заключение брака между лицами, одно из которых осуждено за убийство или покушение на убийство супруга или супруги второго лица. В Германии, Франции и Швейцарии установлен срок, в течение которого не может вступить в новый брак разведенная женщина или вдова. В Швейцарии, кроме того, установлен запрет на вступление в новый брак после развода для виновной в разводе стороны сроком от одного года до трех лет.

Обязательное условие заключения брака в Италии, Франции, Великобритании, Швейцарии и некоторых штатах США - публичное оглашение предстоящего брака. В США и Великобритании публичное оглашение может быть заменено лицензией, разрешением на брак, для получения которого вступающие в брак лица под присягой заявляют об отсутствии предусмотренных законом препятствий к его заключению.

В законодательстве рассматриваемых стран предусматривается, что прекращение брака наступает в случае смерти одного из супругов, объявления умершим супруга, считавшегося безвестно отсутствующим, или в результате развода. В Великобритании, Польше, Франции, Швейцарии и США существует режим раздельного проживания супругов на основании судебного решения, который не прекращает брак, но часто предшествует разводу.

В некоторых странах Восточной Европы в качестве основания расторжения брака в их законодательстве указывается полный разлад семейной жизни, распад семьи. Каждый из супругов вправе обратиться в суд с требованием о разводе. Впрочем, и при таких обстоятельствах суд может отказать в расторжении брака, если придет к выводу, что развод будет во вред общим малолетним детям или противоречит принципам социального общежития. Не допускается также развод по требованию супруга, на котором лежит исключительная вина в распаде семьи, если другой супруг против развода возражает. Однако и в этом случае брак, может быть, расторгнут, если суд признает развод необходимым с точки зрения принципов социального общежития (Польша), или если супруги не живут вместе более трех лет (Чехия).

В Германии брак, может быть, расторгнут, если он фактически распался, то есть супруги больше не ведут совместную жизнь и нет оснований ждать ее возобновления. Непоправимо распавшимся считается брак, если супруги живут раздельно не менее года и подают совместное заявление о расторжении брака или оно подается одним из них при отсутствии возражений другого супруга; если супруги проживают раздельно в течение трех лет. Брак, может быть, не расторгнут и в этом случае, если сохранение брака необходимо в интересах несовершеннолетних детей от этого брака или в силу особых обстоятельств развод стал бы жестоким испытанием для не согласного на развод супруга.

В Италии любой из супругов может подать заявление о разводе или о прекращении гражданско-правовых последствий церковного брака при наличии оснований, указанных в законе. К ним, в частности, относится вступление в силу приговора, осуждающего другого супруга к длительным срокам тюремного заключения за тяжкие преступления или преступления, совершенные при отягчающих обстоятельствах. В принятии заявления будет отказано, если, несмотря на это, супруги возобновили сожительство. Основанием для подачи заявления о разводе служит также: подверженность супруга приступам душевной болезни, препятствующей дальнейшему поддержанию или восстановлению супружеского сожительства; наличие вступившего в законную силу решения суда о прекращении совместного проживания, о констатации прекращения совместного проживания по соглашению между супругами, либо прекращение его, по меньшей мере, за два года до подачи заявления о разводе; если по делу об инцесте вынесен оправдательный приговор во избежание публичного скандала; если другой супруг, гражданин иностранного государства, получил за рубежом решение о разводе или о признании брака недействительным или вступил в новый брак; если брак не состоялся фактически.

Супруги могут также подать совместное заявление о разводе. В нем могут содержаться указания на меры экономического характера и пожелания передать детей на воспитание одному из родителей.

При этом во Франции расторжение брака допускается: по взаимному согласию супругов (развод невозможен в течение первых шести месяцев брака); по причине продолжительного разлада семейной жизни при условии, что супруги практически живут раздельно в течение шести лет; вследствие виновного поведения одного из супругов. Основанием развода может стать и серьезное психическое заболевание одного из супругов на протяжении шести лет, обусловившее фактическое прекращение семейной жизни. Но судья может отклонить требование другого супруга о разводе, если сочтет, что развод может тяжело сказаться на здоровье больного супруга.

Решение о раздельном проживании супругов принимается в суде по требованию одного из супругов на тех же основаниях, что и решение о разводе. Раздельное проживание не прекращает брака, но прекращает обязательство жить вместе и влечет за собой раздел имущества. По требованию одного из супругов через три года решение о раздельном проживании может быть преобразовано в решение о разводе.

Примечательно, что в Швейцарии перечислены следующие в законе основания развода: супружеская измена; покушение на жизнь, побои или тяжкие оскорбления со стороны другого супруга; совершение позорящего другого супруга правонарушения или ведение недостойного образа жизни, делающее совместное проживание невозможным; оставление семьи, по меньшей мере, на два года; душевная болезнь одного из супругов в течение трех лет при наличии экспертного заключения о неизлечимости болезни; невозможность совместного проживания.

Вынося решение о разводе, судья устанавливает срок, в течение которого виновная в разводе сторона не вправе вступать в повторный брак (от одного до двух лет). Если же брак, расторгнут по причине измены супруга, такой срок может увеличиться до трех лет. Срок режима раздельного проживания включается в этот срок.

Невиновный в разводе супруг, чьи имущественные интересы нарушены в результате развода, вправе получить справедливое возмещение от виновного в разводе супруга. Если причины, послужившие основанием для развода, затронули также личные интересы невиновного супруга, то помимо этого судья может присудить ему дополнительную сумму в возмещение морального ущерба.

Решение об установлении режима раздельного проживания выносится на срок до трех лет или без его ограничения. Оно прекращает действовать в силу закона по истечении установленного срока. Любой из супругов может потребовать развода, если по окончании этого срока стороны не помирились. По истечении трех лет действия режима раздельного проживания, установленного без ограничения срока, каждый из супругов вправе потребовать либо развода, либо - прекращения режима раздельного проживания.

Что касается Великобритании, то там предусмотрены следующие основания для развода: супружеская неверность; оставление супруга-истца без уважительных причин на срок не менее трех лет; жестокое обращение; неизлечимая душевная болезнь супруга при условии нахождения на излечении не менее пяти лет до обращения супруга-истца в суд.

Английскому праву не известен институт признания безвестно отсутствующего лица умершим. Но в целях расторжения брака законом допускается признание умершим лица, безвестно отсутствовавшего в течение семи лет.

Расторжение брака здесь осуществляется в судебном порядке путем выдачи приказа о разводе или о раздельном проживании, как правило, предшествующем выдаче приказа о разводе. Суд вправе также выдать приказ, запрещающий развод: если расторжение брака может повлечь за собой финансовые затруднения для супруга-истца или общих детей; если, с учетом всех обстоятельств, интересов детей и поведения сторон, расторжение брака будет несправедливым.

В США расторжение брака происходит как в судебном, так и во внесудебном порядке. Внесудебный порядок применяется при наличии брачного договора, в котором урегулированы все имущественные вопросы и определены права и обязанности сторон в отношении детей. На основании брачного договора брак можно расторгнуть в любом штате при отсутствии спора.

В отсутствие брачного договора внесудебный порядок расторжения брака предусмотрен только законами штатов, выделяющих раздельное и общее имущество супругов. Стороны вправе не обращаться в суд за разводом при условии, что у супругов нет имущественных претензий друг к другу и нет общих детей. Развод в этих условиях оформляется органом или должностным лицом графства, выдающим и регистрирующим документ о заключении брака.

При судебном расторжении брака суд призван разрешить вопросы раздела имущества и определить судьбу имеющихся детей. Подавляющее число штатов исключает вину как причину развода, влияющую на раздел имущества. Указание любой причины развода считается формальностью. Для расторжения брака достаточно отсутствия желания состоять в браке у одного из супругов.

Во всех рассматриваемых странах браки, заключенные с нарушением установленных в законодательстве условий, могут быть признаны недействительными. Нарушение одних условий влечет за собой признание брака ничтожным, а нарушение других условий делает его оспоримым.

Последствия признания брака не действительным зависят от добросовестности сторон.

В Италии, в случае признания судом брака недействительным, его действие прекращается с момента вынесения решения, если речь идет о супругах, вступивших в брак добросовестно, а также в случаях, когда один из супругов был принужден дать согласие на брак силой или под воздействием внешних обстоятельств. Действие действительного брака распространяется также на детей, рожденных или зачатых в браке, признанном недействительным, и рожденных до заключения этого брака и признанных впоследствии, кроме случаев, когда брак был признан недействительным по причине полигамии или инцеста.

В Швейцарии, в случае признания недействительным брака добросовестных супругов, суд может возложить на одного из них обязанность по перечислению средств на содержание другого супруга (в течение не более трех лет). Если недействительным признан брак супругов, один из которых действовал недобросовестно и по его вине брак был признан недействительным, он обязан уплатить соразмерное возмещение вреда даже при отсутствии доказательств в размере, достаточном для содержания другого супруга в течение трех лет.

Права и обязанности детей и родителей, последствия прекращения режима имущества супругов в Швейцарии регулируются как при разводе. В США брак признается недействительным с момента его заключения. Имущество, приобретенное в браке, делится как при разводе, по тем же правилам. Никаких обязательств по содержанию друг друга в этом случае не возникает.

В Великобритании отсутствует единый законодательный акт, регулирующий семейно-брачные отношения. В сфере семейных отношений ныне действуют отдельные акты, каждый из которых регулирует определенный круг вопросов. Это - Закон о браке 1949 г., Закон о реформе семейного права 1969 г., внесший уточнения и дополнения в прежние законы о наследовании, о правах незаконнорожденных детей и др., Закон о признании брака недействительным 1971 г., Закон о разводе и раздельном проживании супругов 1971 г., Закон об имущественных отношениях супругов 1973 г., Закон о реформе семейного права 1987 г., уточнивший, в частности, обязанности родителей незаконнорожденных детей, и другие акты. За последние десятилетия значительно расширились права замужних женщин, а также возможности расторжения брака не только при наличии чисто формальных оснований, но и в результате раздельного проживания супругов в течение определенного времени.

Заслуживает констатации тот факт, что в 2005 году мировые СМИ собирались дважды в ратуше города Виндзор: в апреле – по случаю гражданской церемонии бракосочетания наследника британского престола принца Уэльского Чарльза и Камиллы Паркер-Боулз, и в декабре – по случаю официального оформления гражданского партнерства сэра Элтона Джона и его партнера Дэвида Ферниша, которое все те же СМИ не преминули назвать ни чем иным, как свадьбой. Ни гражданская церемония, ни тем более легальное оформление партнерства однополой пары до недавнего времени не представлялось возможным в принципе. Время не стоит на месте, меняется отношение социума, признавая не только не оформленные в законном браке отношения, но и сожительство однополых пар, которое теперь регламентируется Законом о гражданских партнерствах, вступившим в силу в Великобритании 5 декабря 2005 года.

Отличия состоят в том, что, если брак может быть заключен в церкви, то гражданское партнерство может быть зарегистрировано только в гражданском учреждении (главным образом мэрии, городском совете). Кроме того, брак считается заключенным после обмена, вступающих в него, устными обещаниями, гражданское же партнерство требует подписей обоих членов союза на свидетельстве о регистрации. Вызвано это тем, что в последнее время при возникновении спора об имуществе, совместно нажитого сожителями, как разнополыми, так и однополыми, английские суды все чаще стали усматривать в них супружеские правоотношения и применять к ним соответствующие нормативно-правовые схемы для вынесения справедливого решения. Установление «неформализованных» отношений зачастую является довольно сложной процедурой, требующей как временных, так и финансовых затрат.

Многие британские правоведы отмечают, что назрела необходимость законодательного наделения сожителей юридическим статусом, аналогичным статусу супругов. A. Дидак, наблюдая растущее разнообразие семейной жизни, отмечает, что в современном мире различия, проводимые между супругами и сожителями непоследовательны, так как законный брак еще не показатель прочных, «качественных» семейных отношений, а позиция государства должна быть нейтральной в отношении ролей, которые принимают граждане в их личных отношениях. После вступления в силу Закона о гражданском партнерстве, возможно законодатель двинется дальше по пути формализации отношений сожительствующих разнополых пар. 25 ноября 2008 года в Великобритании был принят закон против принуждения к браку. Отныне человек, пытающийся принудить кого-либо к вступлению в брак, может получить до двух лет лишения свободы.

Суды там также смогут требовать от членов семей предоставить данные о местонахождении родственников, которые, как подозревает полиция, могут подвергаться насилию. Кроме того, власти получат право налагать запрет на вывоз людей за границу для замужества или женитьбы.

«Новый закон станет эффективным инструментом по противодействию принуждению к браку. При этом те, кто уже состоит в подобных браках, получат защиту», - сказала британский министр юстиции Бриджет Прентис.

По данным полицейского подразделения по борьбе с насильственными браками, только в этом году в Британии было зафиксировано более полутора тысяч подобных случаев.

До вступления в силу нового законодательства британские власти использовали для борьбы с принуждением к браку другие, более общие законы, в том числе - об иммиграции и защите прав детей.

Представители благотворительных организаций, помогающих жертвам принуждения к браку, приветствовали новый закон.

Вместе с тем, они напоминают, что, в соответствии с ним, суд может защитить жертв таких преступлений только после получения специального заявления - его может написать сам пострадавший, его друг, или сотрудник полиции.

«Понятно, что не все смогут прибегнуть к судебным методам, но закон, конечно же, дает четкий сигнал, что принуждение к браку неприемлемо, и нарушители будут наказаны», - говорит Шаминдер Убхи - глава организации, помогающей женщинам из Южной Азии, Турции и Ирана, которые становятся жертвами домашнего насилия.

Стоит подчеркнуть, что любой гражданин, который вступает в брак на территории Италии, в том числе и иностранец, должен следовать законодательству страны в области семейного права.

На основании циркуляр №21 от 26 июля 2011 года, для вступления в брак на территории Италии с итальянским или иностранным гражданином, легально проживающим в стране, не обязательно иметь вид на жительство или действующую визу (но это не означает, что нужно пренебрегать законом). Для заключения брака в Италии будет достаточно любого документа, удостоверяющего личность (например, заграничный паспорт).

Гражданин страны, не входящей в состав ЕС, намеревающийся заключить брак в Италии, должен обратиться в консульство своей страны на территории Республики и запросить Nulla Osta — разрешение на вступление в брак, в котором указывается, что нет никаких препятствий для бракосочетания.

Если иностранец имеет вид на жительство или является резидентом Италии, он также должен запросить в своем консульстве справку о семейном положении, а справка с места жительства в Италии будет заменена подписанным заявлением — самосертификатом (autocertificazione).

Характерно, что после регистрации брака, итальянские женщины не берут фамилию мужа, как это принято во многих европейских странах, а оставляют свою девичью. Согласно Гражданскому кодексу Италии, фамилия супруга может быть добавлена к своей собственной. Иностранные жены могут добавить фамилию мужа к своей девичьей только после получения итальянского гражданства, подав заявление в префектуру по месту жительства.

Супруг или супруга гражданина Италии имеет право получить вид на жительство в ЕС по семейным мотивам сроком на 5 лет, а через 2 года после заключения брака — сделать запрос на получение итальянского гражданства.

Consensus, non concubitus, facit matrimonium - брак образуется согласием намерений, а не сожительством

Согласно своей Конституцией, Итальянская Республика гарантирует права семьи как естественного союза, основанного на браке. Брак основывается на принципе морального и юридического равенства супругов, установленном законом для обеспечения единства семьи. В Итальянской Республике признаются и имеют равную юридическую силу государственный и церковный браки, процедура заключения которых происходит согласованно и регулируется Разделом VI "Бракосочетание - Del Matrimonio" Гражданского кодекса Италии¹.

В католических странах (Испания, Италия и др.) заключение брака в церковной форме предполагает обязательное последующее уведомление государственных органов о состоявшейся церковной церемонии бракосочетания. Обязательный гражданский брак после его регистрации может быть по желанию супругов дополнен обрядом церковного венчания. С конца 19 по начало 20 века в Италии семьи состояли из трех поколений родственников. Захват Италии Наполеоном пошатнул католические традиции этой страны. Наполеон признавал лишь брак, который был заключен при помощи гражданской регистрации. Церковный брак перестал иметь законную силу. После этого итальянские власти ввели по всей стране такой свадебный ритуал как дерево свободы. По этой традиции молодожены, вступающие в брак, должны были найти самое большое дерево в своей местности и обойти его три раза, танцуя и распевая песни в присутствии свидетелей. По окончании обряда брак мог быть оформлен в муниципалитете. Когда Италия перестала быть оккупированной Францией, церковный брак стал единственным в стране и обрел законность. В наше время в Италии юридическую силу имеет брак как государственный, так и церковный, но оба они должны быть зарегистрированы в муниципалитете.

На наш взгляд, необходимо более подробно охарактеризовать каждую из них в отдельности.

Церковный брак является наиболее распространенным в Италии и имеет два порядка заключения: - перед министром католического вероисповедания и регулируется соответствующей Конкордатой (соглашением) со Святым Престолом и специальными законами о браке; - перед министрами других конфессий, признанных государством, и регулируется нормами, за исключением случаев, предусмотренных специальным законом о браке. Конституцией Итальянской Республики установлено, что государство и католическая церковь разделены между собой, независимы и суверенны. Их отношения регулируются Латеранскими соглашениями¹.

В этой связи уместно рассмотреть наиболее распространенную форму государственной регистрации брака в Италии.

В то же время процедура заключения государственного брака предусматривает несколько этапов: