Превентивные меры: Указанные нефинансовые предприятия и профессии
Надлежащая проверка клиента и ведение учета (Р.12)
|
Описание и анализ
|
Общее Данный раздел охватывает требования по надлежащей проверке клиента (НПК) и ведению учета, предъявляемые к юристам, нотариусам, аудиторам, агентов по работе с недвижимостью, казино, торговцам драгоценными металлами и камнями. Только у казино и нотариусов существуют официальные обязательства в отношении БОД/ПФТ. Деятельность всех других УНФПП подлежит официальному лицензированию и регулированию, и, как таковая, связана с различными требованиями в отношении идентификации клиента и ведения учета. Однако данные требования не связаны конкретно с БОД или ПФТ, и объем требований надлежащей проверки, как правило, четко не отражен в законодательстве, правилах или руководствах. Так же, как и в финансовом секторе, при проведении идентификации для подтверждения личности используются паспортные данные. В отношении юридических лиц практика НПК, используемая УНФПП, как правило, включает проверку регистрационных документов и личную идентификацию официальных лиц с утверждением подписи. Хотя личность учредителей юридических лиц зачастую устанавливается, практика НПК среди УНФПП обычно не распространяется до установления выгодоприобретающих собственников, если они не являются одновременно и учредителями. Все УНФПП имеют уполномоченные законом органы, призванные осуществлять мониторинг и обеспечивать выполнение соответствующих нормативных требований. За исключением юристов, надзор распространяется только на практику идентификации клиента и ведения учета.
Казино. Правилами установлено предъявление паспорта или водительского удостоверения на входе и внесение имени в регистрационный журнал. Выигрыши в размере 1 000 базовых величин (примерно 23 000 долларов США) представляют собой операции, подлежащие особому контролю, и о них следует сообщать в МНС. Идентификация клиента для таких отчетов должна включать: имя, номер паспорта,адрес, величину выигрыша и номер чека выплаченной суммы. Не существует обязательного срока хранения учетных записей.
Нотариусы Все нотариальные операции для физических лиц требуют идентификации, основанной на паспортных данных. Для юридических лиц все нотариальные операции требуют идентификации, основанной на проверке регистрационных документов, включая идентификацию учредителей и личную идентификацию руководителя или его доверенного лица на основании паспорта. Нотариусы проверяют подлинность учредительных документов. Нотариусы могут удостоверять наличие средств для совершения операции. Они также требуют подтверждения источника средств при превышении пороговых величин. Статья 7 Закона Республики Беларусь “О декларации доходов и источников средств физическими лицами “ (от 4 января 2003 года) предусматривает, что выполнение, регистрация и нотаризация операций в размере, превышающем 2 000 базовых величин, (46 000 долларов США), а для отдельных операций, связанных с имуществом, в размере более чем 15 000 базовых величин, должны осуществляться на основании свидетельства из налогового органа о представлении физическим лицом декларации об источнике доходов. Для физических лиц, но не для юридических, операции с недвижимостью должны быть нотариально заверены.
Кроме удостоверения правильности и подлинности документов, основные функции нотариусов включают: подтверждение того, что документы соответствуют намерениям сторон и требованиям законодательства, предоставление консультаций сторонам соглашения о юридических аспектах условий соглашения. Нотариальное удостоверение соглашений требует идентификации сторон соглашения и личной встречи с принципалами для удостоверения их намерений. Подтверждение доходов для налоговых органов является частью нотариального процесса для сделок физических лиц с недвижимостью. (Не требуется нотариального заверения сделок с недвижимостью юридических лиц, однако объем такой деятельности ограничен, поскольку значительное количество коммерческой собственности остается в руках государства). Кроме нотариального заверения сделок с недвижимостью и других соглашений, для соблюдения юридических или нормативных требований, установленных для финансовых операций, существует требование о нотариальном заверении широкого круга документов. Общепринятой практикой является приобретение частного жилья за наличный расчет. Хотя нотариусы могут выступать свидетелями осуществления расчета, это не требуется и зачастую расчет производится как до, так и после нотариального заверения сделки.
Юристы Государственные юристы (оплачиваемые государством) находятся в компетенции МЮ. Частные юристы (оплачиваемые частным образом) находятся в подчинении Республиканской Ассоциации, которая в свою очередь руководит региональными ассоциациями. Частные юристы, как правило, занимаются коммерческими сделками любой сложности. (См. раздел ниже по регулированию, надзору и мониторингу, где описывается, какие виды деятельности в Беларуси могут осуществлять юристы). Ни государственные, ни частные юристы не имеют обязательств по НПК для целей БОД/ПФТ. В некоторых случаях правилами предусмотрена идентификация клиента для административных целей, таких как время оплаты за юридические услуги. Однако, по словам Минской Ассоциации (крупнейшей региональной Ассоциации) не требуется проведения обязательных процедур по идентификации клиента, частично потому, что они рассматривались бы как вмешательство государства в конфиденциальность взаимоотношений между юристом и клиентом. Кроме того, слишком тщательные требования по НПК могут рассматриваться как сдерживающий фактор для лиц, которые стремятся к получению конфиденциальных юридических услуг. Помимо этого, в соответствии с положениями о конфиденциальности взаимоотношений между юристом и клиентом, юристы не могут принимать обязательства в отношении следственных органов по предоставлению информации об идентификации клиента. Однако представители Минской Ассоциации отметили, что в рамках профессиональной практики они в основном следуют тем же установленным процедурам идентификации, как и банки. Учитывая мнение правоохранительных органов о том, что “лжепредпринимательство” зачастую связано с ОД, недостаточность официальных требований к юристам, участвующим в процессе создания компаний или сделках с имуществом, о НПК в рамках БОД/ПФТ представляется значительным уязвимым местом в режиме предотвращения ОД в Беларуси.
Аудиторы Не существует требования об обязательной НПК в целях БОД в отношении аудиторов. Однако правила профессиональной деятельности аудиторов, разработанные МФ, которое регулирует деятельность аудиторов, все-таки затрагивают вопрос НПК. 36 правил аудиторской деятельности, основанных на международной практике, включают обязанности в отношении принципа ЗСК, которые распространяются до идентификации учредителей, знания сферы деятельности клиента, информации о структуре дочерних подразделений и филиалов клиента. Аудиторские компании отметили, что у них существуют строгие правила для открытия счета, которые кроме охвата процедур ЗСК также включают изучение финансовой отчетности и оценку рисков. Аудиторы могут оказывать помощь клиентам в подготовке создания компании или в операциях с имуществом. Риск ОД, возникающий в связи с ложным предпринимательством, указывает на необходимость более строгих обязательств по НПК со стороны аудиторов, когда они вовлечены в такую деятельность, как призывает Рекомендация 12.
Агенты по операциям с недвижимостью Не существует требования об обязательной НПК в целях БОД в отношении агентов по операциям с недвижимостью. Общепринятая профессиональная практика, как правило, предусматривает (что, однако не является обязательным требованием) идентификацию продавца как истинного собственника и может включать подтверждение платежеспособности покупателя, но не источника средств. (Для операций физических лиц с недвижимостью нотариусы также проводят идентификацию клиента, которая при превышении суммой сделки установленного порога будет включать подтверждение источника средств). Агенты по операциям с недвижимостью подтверждают, что учетные данные о регистрации собственности совпадают с имеющимися данными идентификации, и проверяют регистрационную историю имущества. Как правило, при проведении операций с недвижимостью требуется подтверждение банком наличия средств для осуществления расчета, но не их источника.
Торговцы драгоценными металлами и камнями. К банкам, имеющим лицензию НБРБ на проведение операций с драгоценными металлами и камнями, предъявляются те же требования по проведению НПК, как и для проведения других разрешенных банковских операций. Как правило, банки работают с золотыми слитками, хотя объем таких операций незначителен. Другие учреждения, работающие с драгоценными металлами и камнями, должны иметь лицензию МФ, хотя такая деятельность не связана с обязательствами принятия превентивных мер в отношении БОД/ПФТ. Операции с алмазами регулируются Процессом Кимберли, с предоставлением полного набора документации о происхождении/назначении импорта, экспорта и перепродажи алмазов. Операции с золотом и другими драгоценными камнями почти в полном объеме направлены исключительно на цели производства, где МФ выступает как монопольный поставщик для внутреннего рынка. Существует очень тщательный контроль импорта, реэкспорта и перепродажи внутренним потребителям. Внутренние агенты или потребители драгоценных металлов и камней (оптовые и розничные ювелиры, ломбарды, стоматологи и производители электроники) лицензируются МФ.
Сводный анализ Несмотря на то, что ко всем УНФПП предъявляются некоторые требования в отношении учета и отчетности или внутренней политики и процедур, обязывающие их проводить идентификацию клиента, данные процедуры не закреплены как обязательное требование по НПК, а также не предусматривают проведения идентификации в соответствии со стандартом, предусмотренным Рекомендациями ФАТФ. Участие “лжепредпринимателей” в ОД указывает на необходимость более строгих требований по НПК в отношении юристов, нотариусов и аудиторов, в тот момент, когда они оказывают помощь клиентам в создании компаний или операциях с имуществом. В случае отдельных операций, в особенности операций с недвижимостью, более чем одна сторона может выполнять обязательства по НПК. В случае операций с недвижимостью физических лиц участие нотариуса предусмотрено во всех случаях. Участие нотариуса не требуется при проведении операций с недвижимостью между юридическими лицами. При проведении операций с недвижимостью между юридическими лицами расчет должен осуществляться посредством банковского перевода, тем самым, вовлекая банк.
|
Рекомендации и комментарии
| -
В отношении юристов, аудиторов, агентов по операциям с недвижимостью и торговцев драгоценными металлами и камнями следует применять требования Закона о БОД о превентивных мерах, в том числе и в целях идентификации клиентов в тех случаях, когда они принимают участие в сделках, указанных в Рекомендации 12.
-
ДФМ или соответствующему официальному регулирующему органу следует издать руководство по НПК для каждого из УНФПП, отражающее как усиленную надлежащую проверку в тех случаях, когда это необходимо, так и упрощенные процедуры, применяемые в случае низкого риска ОД/ФТ и наличия адекватной проверки и контроля в других частях системы.
-
Требования НПК следует расширить, чтобы включить требование об идентификации выгодоприобретающих собственников, установлении процедур работы с опорой на третьи стороны и постоянной надлежащей проверке в случае поддержания деловых взаимоотношений.
-
Требования о ведении записей в соответствии с Рекомендацией 10 следует сделать обязательным для исполнения, в том числе и требование о хранении записей в течение пяти лет.
|
Выполнение рекомендаций ФАТФ
|
Р.12
|
Не соблюдается
|
Обязательные требования надлежащей проверки в тех случаях, когда они существуют, являются не столь всесторонними, как требуется в соответствии с Рекомендациями ФАТФ. Для юристов, аудиторов, торговцев драгоценными металлами и камнями не существует официальных требований НПК в целях БОД/ПФТ.
|
Мониторинг операций и отношений (Р.12 и 16)
|
Описание и анализ
|
Казино Правила, разработанные Министерством спорта и туризма (МСТ) регулируют покупку и погашение фишек и операции на игровых автоматах. Для получения выигрыша в размере 1 000 базовых величин (примерно 23 000 долларов США) требуется паспортная идентификация и направление отчета в МНС. Проводится тщательный мониторинг операций в рамках жесткого финансового контроля во избежание хищений и мошенничества и для соблюдения налоговых требований. Данный контроль может способствовать выявлению подозрительных действий клиента, однако представляется, что его основная цель состоит в финансовом контроле и системах отчетности в МНС обо всех выигрышах, превышающих 1000 базовых величин. Пороговая величина 1 000 базовых величин (23 000 долларов США) для идентификации клиента значительно превышает порог в долларах США/Евро, обозначенного в примечаниях к Рекомендациям ФАТФ.
Нотариусы Операции с недвижимостью физических лиц требуют нотариального заверения. Постановления Совета Министров устанавливают требование к нотариусам о заполнении и хранении специальных формуляров по операциям с недвижимостью в размере 2 000 базовых величин или более (примерно 46 000 долларов США). Операции с недвижимостью между юридическими лицами не требуют нотариального заверения. Нотариальное заверение состоит в личной встрече со сторонами операции для подтверждения того, что соглашение отражает их намерения. Необходима паспортная идентификация. Если участником является юридическое лицо, требуются копии учредительных документов и паспортная идентификация руководителя или его доверенного лица. Все нотариальные операции ежедневно регистрируются на постоянной основе.
Юристы Юридическая практика в отношении мониторинга операций и взаимоотношений законодательно не закреплена. Однако, что касается частных юристов, мониторинг операций и взаимоотношений является подразумеваемым требованием Правил профессиональной этики, разработанных Республиканской Ассоциацией, утвержденных МЮ и выполняемых на практике региональными ассоциациями. Ключевые положения содержат требование о предоставлении услуг на легальной основе, запрещают использование нелегальных способов защиты клиента, требуют, чтобы юристы знали законодательство, что распространяется на знание Закона о БОД. Несмотря на то, что требования соблюдения конфиденциальности не позволяют представлять отчетность о подозрительных операциях, по словам МЮ, если юрист осведомлен о том, что операция клиента является незаконной, он мог бы быть привлечен к ответственности как сообщник, если бы продолжал участвовать в операции. Однако не было отмечено подобных случаев. По словам властей для удовлетворения различных требований законодательства и в соответствии с Правилами профессиональной этики юридические фирмы, как правило, придерживаются политики набора клиентов, с тем, чтобы тщательно проверять клиентов, которые могут быть вовлечены в подозрительную деятельность. Однако строгие правила соблюдения конфиденциальности между адвокатом и клиентом не позволяют независимого подтверждения полноты надлежащей проверки, проводимой юристами.
Аудиторы Не существует обязательств принятия превентивных мер в отношении БОД/ПФТ со стороны аудиторов, и другие регулятивные акты не рассматривают вопрос непрерывного мониторинга операций и взаимоотношений. МФ разработало Правила аудиторской деятельности, охватывающие 36 пунктов, включая идентификацию клиента. Данные Правила требуют, чтобы аудитор был осведомлен о сфере деятельности клиента, а также о его дочерних структурах. Представители производственного сектора упоминают о том, что аудиторские фирмы обычно принимают письменно закрепленную политику принятия клиентов для избежания контактов с клиентами, вовлеченных в сомнительную деятельность. Данные процедуры включают изучение учредительных документов, личный контакт и изучение финансовой отчетности. В случае возникновения сомнений проводится более тщательное изучение. Проводится оценка рисков, которая инициирует последующий мониторинг принятых взаимоотношений. Взаимоотношения с клиентом строятся на основе письменных соглашений.
Агенты по операциям с недвижимостью Не существует обязательств соблюдения превентивных мер в отношении БОД/ПФТ со стороны агентов по операциям с недвижимостью, и другие регулятивные акты не рассматривают вопрос непрерывного мониторинга операций и взаимоотношений. Большинство сделок носят одноразовый характер и не предполагают постоянных взаимоотношений.
Торговцы драгоценными металлами и камнями Банки, имеющие лицензию НБРБ на проведение операций с драгоценными металлами и камнями, подлежат соблюдению таких же превентивных мер в отношении данного вида деятельности в рамках БОД/ПФТ, как и при предоставлении других банковских услуг. Не существует обязательств в рамках БОД/ПФТ в отношении других операций с драгоценными металлами и камнями, лицензируемых МФ. Однако, импорт, экспорт, промышленное использование и переработка драгоценных металлов и камней являются либо монополией МФ, либо, если операции совершаются частными лицами, подвергаются тщательному постоянному мониторингу со стороны МФ.
Краткая оценка В настоящее время только казино и нотариусы выполняют требования соблюдения превентивных мер в отношении БОД/ПФТ. Их практика отчетности о финансовых операциях, подлежащих особому контролю, не указывает на необходимость для УНФПП ведения постоянной надлежащей проверки или наличия возможности обнаружения крупных или необычных операций, которые могут сигнализировать об ОД. От других УНФПП не требуется ни проведения НПК для целей БОД/ПФТ, ни мониторинга крупных или необычных операций в связи с риском ОД.
|
Рекомендации и комментарии
| -
Следует ввести положения о том, что все УНФПП должны вести постоянную надлежащую проверку клиентов и устанавливать внутренние процедуры контроля над всеми операциями для выявления подозрительных операций, в том числе и крупных и необычных операций и операций, не имеющих адекватных экономических или коммерческих обоснований.
-
Или официальному регулирующему органу, или ДФМ следует издать для каждого УНФПП руководство по введению подобных процедур контроля в каждом подсекторе. Для юристов руководство должно быть издано и МЮ (для “государственных” юристов), и Республиканской коллегией (для “частных” юристов).
-
Пороговую величину для полной идентификации клиентов казино по паспорту следует изменить, установив ее на уровне 3 000 долларов США/евро.
|
Выполнение рекомендаций ФАТФ
|
Р.12
|
Не соблюдается
|
Для казино и нотариусов требования по контролю над операциями и отношениями сконцентрированы на представлении докладов об операциях, подлежащих особому контролю, но не на постоянной надлежащей проверке или отслеживании сложных, крупных или необычных операций. Для иных УНФПП не существует четких требований НПК или требований об отслеживании сложных, крупных или необычных операций.
|
Р.16
|
Не соблюдается
|
Для казино и нотариусов требования по внутренним процедурам, политике и контролю в основном основываются на представлении докладов об операциях, превышающих пороговую величину, но не подчеркивают важность способности выявлять необычные или подозрительные операции. Для иных УНФПП не существует четких требований по внутренним процедурам, политике и контролю в целях выявления необычных или подозрительных операций.
|
Доклады о подозрительных операциях (Р.16)
|
Описание и анализ
|
Общее Среди УНФПП требование о представлении отчетности об операциях, подлежащих особому контролю, установлено только для нотариусов и казино. На долю нотариусов приходится 11 процентов всех поданных отчетов об операциях, подлежащих особому контролю. Нотариальное свидетельство часто является требованием для операций высокой стоимости, например, операций с недвижимостью. В результате многие из нотариально заверенных операций соответствуют или превышают порог в 2 000 базовых величин (46 000 тысяч долларов) для операций, подлежащих особому контролю. Представляется, что за счет данного фактора обеспечивается такая большая доля всех отчетов, представленных нотариусами. Казино также направляют значительное количество отчетов на основе выигрышей в размере установленного порога или превышающем его, однако не было предоставлено никаких статистических данных об объемах отчетности, представляемой казино. Власти отметили, что несколько случаев ОД, где сотрудники казино вступили в сговор с клиентами для отмывания незаконных доходов, подверглись уголовному преследованию.
Юристы В соответствии с Законом № 2406-XII от 15 июня 1993 года “Об адвокатуре” тщательно охраняется конфиденциальность контактов юристов и клиентов. Как объяснили миссии в Минской Ассоциации, конфиденциальность касается не только предоставления юридической консультации, но и распространяется на любое общение между юристом и клиентом, даже на сам факт контакта потенциального клиента с юристом. Более того, в соответствии с юридической традицией в Беларуси, просьба к юристу со стороны государства о предоставлении информации о клиенте считается ненадлежащей, не говоря уже о требовании к юристам о представлении отчетов о подозрительных операциях клиента. Кроме того, как власти, так и Ассоциация заявляли, что в соответствии с Кодексом этики юристам не разрешается участвовать в другой коммерческой деятельности (например, управление активами) и что юристы не участвуют в финансовых операциях для или от имени клиента. Однако юристы предоставляют юридические консультации и содействуют в подготовке документов для операций с недвижимостью, для создания, функционирования и управления компаниями, для юридических лиц или механизмом, а также для покупки и продажи компаний. По словам МЮ в соответствии с положениями белорусского законодательства предоставление таких консультаций или юридических услуг не рассматривается как участие в финансовой операции.
Юридический статус ситуаций, когда юрист знает о том, что готовящаяся финансовая операция является незаконной и все же продолжает в ней участвовать, является неясным. Как сообщили в МЮ, в соответствии с УК, если юрист продолжает принимать участие в подготовке такой операции, он будет считаться сообщником. Далее, по словам МЮ, юрист должен сообщить о такой операции в правоохранительные органы. Однако, по словам Минской Ассоциации юристов, Статья 186 УК специально предусматривает ответственность за непредставление сведений о ряде преступлений, но ОД не включено. Таким образом, их аргумент состоит в том, что от юристов требуется представление данных о некоторых первичных преступлениях, но не о ОД.
Аудиторы не обязаны представлять отчеты об операциях, подлежащих особому контролю. В соответствии с действующим законодательством аудиторские отчеты, включая все нарушения законодательства, представляются только руководству проверяемой компании. В остальных случаях аудиторские отчеты являются конфиденциальными, и не существует требования сообщать властям о каких-либо свидетельствах или подозрениях в нарушении законодательства. Хотя и не существует четкого обязательства об отчетности, работа аудиторов регулируется МФ, которое проводит регулярные проверки на местах аудиторских компаний, и проверяющие имеют полный доступ ко всем рабочим документам и отчетам, подготовленным аудиторами. Подобно юристам правила профессиональной этики не позволяют аудиторам участвовать в другой коммерческой деятельности, и аудиторы заявляют о том, что они не участвуют в финансовой деятельности клиента или от его имени. Аудиторы могут предоставлять консультационные услуги бухгалтерского характера, но не для клиентов, для которых проводится аудит.
Основной функцией независимых аудиторов является подтверждение достоверности финансовой отчетности и соблюдения требований законодательства. Последнее требование включает оценку того, должным ли образом компании (в основном финансовые компании) проводят мониторинг финансовых операций и представляют отчетность о финансовых операциях, подлежащих особому контролю. Соблюдение налоговых требований считается наиболее трудным вопросом, частично вследствие сложности налогового законодательства. Хотя аудиторам разрешено предоставлять консалтинговые услуги как часть их аудиторской практики, и данные услуги включают консультирование по вопросам создания компаний, им запрещено участвовать в другой коммерческой деятельности. Соответственно, аудиторы не управляют средствами клиентов и не совершают операций от имени клиентов. В частном секторе финансовая отчетность, заверенная аудитом, требуется для более крупных учреждений, в особенности финансовых организаций, и является нормой для средних компаний. Хотя большая часть производственной деятельности находится в государственной собственности, тем самым, ограничивая спрос на независимых аудиторов, некоторые государственные предприятия требуют проведения аудита, в особенности те, которые участвуют в международных финансовых операциях.
Другие УНФПП Хотя агенты по операциям с недвижимостью и торговцы драгоценными металлами и камнями не обязаны представлять отчеты об операциях, подлежащих особому контролю, представляется, что нет никаких юридических или институциональных ограничений, которые бы помешали ввести такое обязательство.
Краткий анализ В настоящее время только от нотариусов и казино требуется представление отчетов об операциях, подлежащих особому контролю. Такие отчеты концентрируют внимание на операциях, удовлетворяющих пороговым требованиям, вместо представления отчетов в тех случаях, когда финансовое учреждение подозревает или имеет достаточные основания подозревать, что средства являются доходами от преступной деятельности.
Представляется, что разрешенная деятельность юристов в Беларуси приводит их в соответствие с содержанием Рекомендации 12 ФАТФ, которая рассматривает НПК, ведение учета (аспекты Р. 5, 6, 8-11) и требованиями программы соответствия Р.16 (т.е. содержащихся в Р.15), однако не соответствует содержанию Рекомендации 16 ФАТФ в отношении отчетности о подозрительных операциях (Р.13). Как упомянуто выше, власти и Минская Ассоциация юристов заявили, что в соответствии с Кодексом этики юристам не разрешается участвовать в коммерческой деятельности кроме предоставления юридических услуг, и что юристы не участвуют в финансовых операциях клиента или от имени клиента. (У миссии не было возможности обсудить интерпретацию данного Кодекса этики с Республиканской Ассоциацией, которая разработала данный кодекс). Частные юристы, но не государственные представляют юридические консультации и услуги по подготовке документов для операций с недвижимостью, для создания, функционирования и управления компаниями, для юридических лиц, механизмов, покупки и продажи предприятий. По словам МЮ и в соответствии с белорусским законодательством предоставление таких консультаций или юридических услуг не рассматривается как участие в финансовой операции. Для того чтобы Р.15 была применима, юристы должны “участвовать в финансовой операции клиентов или от имени клиентов”. Р.12, однако, применима, если юристы “готовят или осуществляют операции для клиента…”.
Ситуация с аудиторами подобна ситуации с юристами в том, что аудиторам не разрешено участвовать в коммерческой деятельности неаудиторского характера, и они не участвуют в финансовых операциях клиента или от имени клиента. Однако аудиторы могут оказывать содействие клиенту в подготовке таких операций.
|
Достарыңызбен бөлісу: |
