УДК 347.961 НОТАРИАТ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН

Кокшетауский университет им. Абая Мырзахметова

Правом совершать нотариальные действия обладают не только нотариусы, работающиев государственных нотариальных конторах (государственные нотариусы) и нотариусы, занимающиеся частной практикой (частные нотариусы), в эту систему также входят и должностные лица аппаратов акимов городов районного значения, поселков, аулов (сел), аульных (сельских) округов, уполномоченные на совершение нотариальных действий; лица исполняющие консульские функции от имени Республики Казахстан.

Также правом совершать отдельные нотариальные действия наделены главные и дежурные врачи больниц, санаториев, иных лечебно - профилактических учреждений, директораи главные врачи домов для престарелых и инвалидов, начальники и их заместители по медицинской части, старшие дежурные врачи госпиталей, санаториев и других военно - лечебных учреждений, начальники мест лишения свободы, капитаны судов, начальники экспедиций, руководители учреждений социальной защиты населения. Специально уполномоченные должностные лица могут совершать нотариальные действия в случаях и пределах установленных законодательством Республики Казахстан и отсутствия в населенном пункте нотариуса.

Нотариальная деятельность в нашей стране организована в соответствии с требованиями законодательства о нотариате, основывается на принципах законности, независимости, тайны нотариальных действий. Нотариат не является предпринимательством. Однако не следует считать, что только Закон РК "О Нотариате" регулирует деятельность нотариуса. Круг законодательных актов, так или иначе организующих деятельность нотариуса и других уполномоченных на совершение нотариальных действий лиц, достаточно широк, и главенствующее место в нём занимают Гражданский кодекс, Закон РК "О Нотариате", Кодекс РК «О браке (супружестве) и семье», Налоговый Кодекс и другие [1]. Определяющим признаком правовой природы нотариата следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. С одной стороны, она является продолжением, детализацией функции Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. Подчеркивается, что реестр государственных нотариальных контор и частных нотариусов, ведёт Министерство юстиции Республики Казахстан. С другой стороны нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте.

Поэтому их деятельность тесно соприкасается - суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде. В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на предупреждение гражданских нарушений в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер.

Итак, мы установили, что нотариат - это, прежде всего, правовой институт по оказанию квалифицированной юридической помощи, обеспечивающий защиту прав и законных интересов физических, юридических лиц путём совершения нотариальных действий.

1. 
   Закон Республики Казахстан «О нотариате» от 26.12.2011 года №516 - IV. / СПС «Юрист».
   

Кокшетауский университет им. Абая Мырзахметова

Адвокатура организует деятельность адвокатов по защите по уголовным делам, делам об административных правонарушениях, а также представительству по уголовным и гражданским делам и делам об административных правонарушениях, а также по оказанию иных видов юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов граждан, а также прав и законных интересов юридических лиц. Юридическая помощь, оказываемая адвокатами в рамках осуществляемой ими адвокатской деятельности, не является предпринимательской деятельностью [1].

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе адвокатами в порядке, установленном настоящим Законом, в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов физических лиц, а также прав и законных интересов юридических лиц. В соответствии с Законом Республики Казахстан «О Нотариате»: Нотариат в Республике Казахстан — это правовой институт по оказанию квалифицированной юридической помощи, обеспечивающий защиту прав и законных интересов физических, юридических лиц путем совершения нотариальных действий [2].

В сравнениис другими субъектами, оказывающими правовую помощь юридическимифирмами и частнопрактикующими юристами, нотариальная и адвокатская деятельности не являются предпринимательством. Законом на адвокатуру и нотариат возложенаобязанность по оказанию бесплатной либо на льготных условиях правовой помощи гражданам. Адвокат или нотариус не вправе отказать в предоставлении правовой бесплатной или на льготных условиях, помощи гражданам, в отличие от частнопрактикующих юристов и юридических компаний, занимающихся предпринимательской деятельностью, произвольно и по своему усмотрению отбирающих клиентов для своей работы.

Вместе с тем есть существенные отличия адвокатуры и нотариата. Прежде всего деятельность адвоката и клиента строится на основе договораи имеет в этом смысле частно - правовой характер. Адвокат и в суде, и в гражданских сделках выступает в роли поверенного, т.е. лица, которому доверяют, защищая права и интересы своего клиента. В осуществлении нотариальной деятельности нотариусы и другие уполномоченные на совершение нотариальных действий лица независимы и подчиняются только Закону. Нотариус не имеет право на заключение договора с клиентом, он беспристрастен при оказании правовой помощи. Именно на этом основывается состязательное начало судопроизводства, когда адвокаты каждой из сторон представляют доказательства в обоснование правоты своего клиента.

Деятельность нотариуса в силу ее публично - правового характера происходит в рамках нотариального производства и жесткой связанности рамками закона. Нотариус обеспечивает для всех участников нотариального производства при совершении конкретного действия равные правовые условия, исполняя обязанность по обеспечению соблюдения закона в отношении всех лиц, в том числе и не обратившихся к нему, но права которых затрагиваются совершением нотариального действия. Наиболее наглядно это проявляется на примере наследственных дел и совершении сделок. Если бы ведение наследства происходило на состязательной основе, то наследство бы доставалось наиболее “ловким” наследникам, у которых есть возможность воспользоваться помощьюлучших юристов и отхватить большую его часть, не поставив в известность оставшихся наследников. Ведь суд в настоящее время не устанавливает истину, а решает дело в объеме представленных доказательств.

Исторически сложилось, что нотариус при совершении нотариальных действий, тем болееведении наследственного дела независим от сторон и беспристрастен, выявляет полныйкруг наследников, обеспечивает равные права на основе закона и в соответствии с волей наследодателя.

Согласно статьи 5 Закона РК «Об адвокатской деятельности» предусмотрена оплата юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещение расходов, связанных с защитой и представительством. Размер оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, устанавливается письменным договором адвоката с лицом, обратившимся за помощью. Заключение договора осуществляется в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан. Один экземпляр договора вручается лицу, с которым заключен договор об оказании юридической помощи. Существенными условиями договора являются: 1) указание фамилии, имени и отчества (при его наличии) адвоката, принявшего исполнение поручения в качестве защитника либо представителя; 2) указание формы организации адвокатской деятельности и коллегии адвокатов, членом которого он является; 3) предмет поручения; 4) размер и порядок оплаты оказываемой юридической помощи и возмещения расходов адвоката, связанных с защитой и представительством; 5) порядок и условия расторжения договора. Договоры, ставящие размер оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, в зависимость от исхода дела или успеха адвокатской деятельности, или договоры, по которым адвокат получает часть от присужденной суммы, не допускаются, за исключением договоров по делам об имущественных спорах, сторонами по которым выступают физические, негосударственные юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Получение адвокатом наличных денег в счет оплаты юридической помощи, в том числе и устных юридических консультаций, и расходов, связанных с исполнением поручения, без выдачи соответствующего финансового документа не допускается.

В случаях, предусмотренных законодательством, оплата юридической помощи, оказываемой адвокатом, командировочных, транспортных и других его расходов производится по постановлениям органов дознания, предварительного следствия и определениям судов из бюджетных средств. Размер и порядок оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатом, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, в случаях, предусмотренных законом, устанавливаются Правительством Республики Казахстан. Также согласно статьи 6 Закона, регулирующего адвокатскую деятельность, адвокаты оказывают юридическую помощь бесплатно: 1) истцам при рассмотрении судами дел о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой; 2) истцам и ответчикам, являющимся участниками Великой Отечественной войны и лицами, приравненными к ним, военнослужащими срочной службы, инвалидами I и II групп, пенсионерами по возрасту, если рассматриваемый судом спор не связан с предпринимательской деятельностью; 3) гражданам по вопросам взыскания алиментов, назначения пенсии и пособий, реабилитации, получения статуса беженца или оралмана, несовершеннолетним, оставшимся без попечения родителей, в случаях необходимости составляют письменные документы правового характера. В случаях, предусмотренных подпунктами указанной статьи бесплатная юридическая помощь предоставляется в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством Республики Казахстан [2].

В случаях, предусмотренных подпунктом 3) пункта 1 статьи закона, регулирующего адвокатскую деятельность, юридическая помощь оказывается непосредственно после обращения лица к адвокату. При невозможности предоставления юридической помощи непосредственно после обращения заявителя он должен быть извещен о времени приема, которое не должно превышать три рабочих дня с момента обращения. Продолжительность предоставления юридической помощи в таких случаях не должна превышать один час. В случае необходимости указанный срок может быть продлен руководством соответствующего адвокатского образования.

По одному и тому же вопросу лицо может получить правовую помощь только один раз. Учет юридической помощи, оказанной адвокатом ведется адвокатом, предоставляющим такую помощь, в порядке, установленном Правительством Республики Казахстан. Оплата юридической помощи, оказанной адвокатами в случаях определённых законодательством, осуществляется за счет бюджетных средств на основании соответствующего судебного решения, акта о выполненной адвокатом работе и заявки соответствующей коллегии адвокатов, членом которой он является.

Заявка коллегии адвокатов должна содержать сведения о количестве лиц, которым предоставлена бесплатная юридическая помощь, и сумме, подлежащей оплате.Размер и порядок оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатом, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, а также порядок учета юридической помощи, оказанной адвокатом, устанавливаются Правительством Республики Казахстан. Нотариус в отличие от адвоката взимает оплату за совершение нотариального действия, установленный законодательством Республики Казахстан. Тем самым закон как бы заранее гарантирует объективность нотариуса, который не имеет никакой заинтересованности в решении вопроса в пользу одной из сторон. Оплата за совершение нотариальных действий, совершаемых частным нотариусом, взимается по ставкам соответствующим размерам государственной пошлины, установленной налоговым законодательством Республики Казахстан с учетом оплаты услуг правового и технического характера, регулируемых статьей 30 - 1 Закона РК «О Нотариате». Государственный же нотариус за совершение нотариальных действий взимает государственную пошлину по ставкам, установленным Налоговым Кодексом Республики Казахстан. Ставки государственной пошлины и оплата услуг правового и технического характера установлены законом, соответственно не могут изменяться произвольно соглашением сторон, или по усмотрению нотариуса. Также Налоговым Кодексом Республики Казахстан и законодательством регулирующим нотариальную деятельность, предусмотрены льготы по оплате. При выезде нотариусадля совершения нотариального действия вне места его работы, ему оплачиваются фактические транспортные расходы.

В соответствии с Законом «Об адвокатской деятельности», адвокат - это гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на занятие адвокатской деятельностью, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой настоящим Законом. Так же согласно статей Закона, адвокатом не может быть лицо, признанное в судебном порядке недееспособным либо ограниченно дееспособным либо имеющее непогашенную или неснятую в установленном законом порядке судимость. Адвокатом также не может быть лицо, освобожденное от уголовной ответственности по не реабилитирующим основаниям за совершение умышленного преступления; уволенное с государственной, воинской службы, из органов прокуратуры, иных правоохранительных органов, специальных государственных органов, судов и органов юстиции или исключенное из коллегии адвокатов по отрицательным мотивам; лишенное лицензии на занятие адвокатской деятельностью [1].

Нотариусом может быть гражданин Республики Казахстан, достигший возраста двадцати пяти лет, имеющий высшее юридическое образование, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, прошедший стажировку у нотариуса сроком не менее одного года, аттестацию в аттестационной комиссии юстиции и получивший лицензию на право занятия нотариальной деятельностью, если иное не предусмотрено настоящим Законом. Государственным нотариусом является административный государственный служащий, занимающий должность в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан о государственной службе.

Нотариусом не может быть лицо, имеющее не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость, признанное в установленном порядке недееспособным либо ограниченно дееспособным. Нотариусом также не может быть лицо, в отношении которого прекращено уголовное дело по не реабилитирующим основаниям, прекратившее нотариальную деятельность ввиду лишения лицензии либо увольнения с должности государственного нотариуса за допущенные им нарушения законодательства Республики Казахстан при совершении нотариального действия, в течение пяти лет после наступления таких событий. Частные и государственные нотариусы имеют равные права и обязанности при осуществлении нотариальной деятельности. Оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу.

В силу публичности института нотариата определяется территория деятельности государственного и частного нотариуса, в пределах нотариального округа. В свою очередь нотариальным округом в соответствии с административно - территориальным делением Республики Казахстан признается территория одной области, города Республиканского значения и столицы. Исходя из выше изложенного нотариус не может в отличие от адвоката работать там, куда приглашают его клиенты.

Наиболее близок к нотариату из органов гражданской юрисдикции такой орган, как суд, между ними определяются общие черты. Во - первых, суд и нотариат действуют в публично - правовой сфере, осуществляя свои полномочия от имени государства. Суды осуществляют правосудие и выносят решения именем Республики Казахстан (ст. 221 ГПК РК). Нотариусы также осуществляют нотариальные действия в соответствии с законодательством Республики Казахстан (ст. 3 Закона РК «О нотариате») [2].

Во - вторых, имеется ряд общих принципов организации и деятельности судов и органов нотариата. Например, как нотариусы, так и судьи руководствуются при осуществлении своих полномочий Конституцией РК и законами. Кроме того, они независимы по самому статусу своей юридической профессии. Судья и нотариус должны быть беспристрастны в отношении участников судопроизводства либо нотариального производства, в равной степени действуют правила соблюдения языка

В – третьих производства, важным является общегосударственный статус судебной и нотариальной систем. Судебная власть прямо отнесена в соответствии со ст. 76 Конституции РК к осуществлениюот имени РК и именем РК защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций, и нотариат - согласно законодательства обеспечивает защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц. Вместе с тем преимущественным и в нотариате является правовое регулирование на законодательном уровне. Такой единый подход в правовом регулировании судебной и нотариальной деятельности крайне важен, поскольку две указанные системы являются одним из цементирующих факторов сохранения единства Казахстана и существования единого правового пространства, обеспечивающего единый стандарт юридической защиты прав физических и юридических лиц. Вместе с тем между судебной и нотариальной деятельностью имеются существенные отличия. Так, судебная деятельность представляет собой по содержанию правосудие, которое может осуществляться только судом в соответствии со статьей 75 Конституции РК. Правосудие есть форма осуществления судебной власти, которая во взаимосвязи с законодательной и исполнительной властями объективирует государственную власть Республики Казахстан.

Что касается деятельности нотариуса, то его деятельность правосудием не является, исключительный характер нотариальные функции не носят, поскольку могут совершаться и другими уполномоченными на то лицами. Различна степень обязательности судебных и нотариальных актов. Судебные решения, приговоры и иные постановления судов имеют общеобязательный характер, обязательны для исполнения всеми органами и лицами, а в случае необходимости их принудительная реализация обеспечивается системой исполнительного производства и службой судебных приставов на всей территории Республики. Нотариальные акты, за крайне редким исключением, установленным законодательством.

Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей Закон Республики Казахстан от 2 апреля 2010 года №261 - IV (нотариально удостоверенные соглашения об уплате алиментов и исполнительные надписи), исполнительной силы не имеют, и принудить к принудительному исполнению другую сторону нотариального действия может только суд. Кроме того, в соответствии со ст. 80 Конституции РК финансирование судов, в том числе обеспечение судей жильем производится за счет средств из республиканского бюджета. Нотариальная деятельность финансируется государством только в части деятельности государственных нотариусов. Что касается нотариусов, занимающихся частной практикой, то она строится на принципе самофинансирования и отсутствия дотаций со стороны государства.

Изложенное не дает оснований принижать или преувеличивать значение суда, нотариата либо адвокатуры в правовой системе. Каждый из этих правовых институтов занимает свое собственное место. Если деятельность адвоката происходит преимущественно в суде, путем отстаивания в состязательной форме интересов клиента, суды осуществляют правосудие и выносят решения, то деятельность нотариуса происходит в рамках бесспорной юрисдикции, поскольку нотариус является представителем и государства, и всех лиц, обратившихся к нему за правовой помощью.

1. 
   Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности» от 05.12.1997 N 195. / СПС «Юрист».
   
2. 
   Закон Республики Казахстан «О нотариате» от 26.12.2011 № 516 - IV. / СПС «Юрист».