Марченко М. Н. М25 Курс сравнительного правоведения

Сравнительное правоведение и национальное право 
313
гораздо меньшую сферу жизни общества и экономики, нежели процесс правообразования, и ограни-
чивается лишь процессом разработки и принятия нормативно-правовых актов. В свою очередь про-
цесс законотворчества, выступающий одновременно как важнейшая составная часть, «продолжение» 
процесса правообразования и процесса правотворчества включает еще меньшую по сравнению с ни-
ми сферу жизнедеятельности общества и экономики и ограничивается только областью разработки и 
принятия законов.
Рассматривая функциональную (содержательную) и сущностную взаимосвязь и взаимодействие 
процессов правообразования, правотворчества и законотворчества, нельзя не заметить, что все эти 
явления и соответствующие им категории и понятия, несмотря на свою общность и однородность, 
отнюдь не выступают как равнозначные по своему логическому объему и содержанию феномены. В 
реальной действительности в зависимости от данных и других им подобных особенностей они объ-
ективно обусловливаются и располагаются в таком логически «субординационном» ряду, который 
отражает процесс формирования, становления и развития как самого права, так и его различных со-
ставных частей, включая источники права. Начиная со стадии правообразования, данный процесс с 
неизбежностью охватывает стадию правотворчества и завершается, по общему правилу, процессом 
законотворчества. Аналогичный эволюционный путь проходит и формирующееся в пределах той или 
иной правовой системы представление об источниках права в целом и различных стадиях его ста-
новления и развития в отдельности.
5. Рассматривая вопрос о понятии, содержании и системе источников права, нельзя не затронуть 
теоретически и практически важную проблему соотношения понятия источника права с понятием 
формы права. В современной научной литературе вполне обоснованно подчеркивается, что несмотря 
на то, что в настоящее время термины «форма права» и «источник права» считаются «традиционно 
устоявшимися, а противоречия — преодоленными», тем не менее «проблема форм и источников 
права продолжает оставаться актуальной, поскольку она имеет не только терминологическую, се-
мантическую сторону, но и содержательную»
1
.
Вопрос о соотношении «формы права» и «источника права» отечественными и зарубежными ав-
торами всегда решался и ныне
1
Рябко А.И., Василенко О.Н. Указ. соч. С. 60.

314 
Тема IV
решается далеко не одинаково
1
. Традиционно существуют два значительно отличающихся друг от 
друга и несовместимых друг с другом варианта решения данного вопроса и подхода.
Суть первого из них заключается в полном отождествлении источника права с формой права, в 
сведении источника права к форме права и, наоборот, формы права — к источнику права. Во избе-
жание недопонимания в подобных случаях при рассмотрении формы права, после написания данного 
термина «форма права», как правило, в скобках, в виде констатации тождественности и равнозначно-
сти искомых терминов следует термин «источник права».
В качестве одного из многочисленных примеров можно сослаться на работу М.И. Байтина «Сущ-
ность права (Современное нормативное правопонимание на грани двух веков)», где понятие «форма 
права» полностью отождествляется с «источником права», а обозначающие их термины считаются 
равнозначными. «Под формой (источником) права, — пишет автор, понимаются определенные спо-
собы (приемы, средства) выражения государственной воли общества». К исторически сложившимся 
«разновидностям формы выражения права (источником права в юридическом смысле) относятся 
правовой обычай, судебный прецедент, договор с нормативным содержанием, нормативный акт»
2
.
Суть второго подхода к решению проблем соотношения источников и форм права состоит в том, 
что их понятия рассматриваются как полностью несовпадающие друг с другом, а отражающие их 
термины — как далеко не равнозначные друг другу. В научной литературе отмечается в связи с этим: 
несмотря на то что понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны между собой, 
однако они не совпадают друг с другом. Если «форма права» показывает, как организовано и выра-
жено вовне содержание права, то понятие «источник права» охватывает «истоки формирования пра-
ва, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения» .
Анализируя данные варианты и подходы к решению вопроса о соотношении формы права и ис-
точника права и сравнивая их
' Cotterrell R. The Politics of Jurisprudence: A Critical Introduction to Legal Philosophy. L., 1989; Freeman M. Lloyd's Intro-
duction to Jurisprudence. 6
th
ed. L., 1994; McLeod I. Op. cit.
2 

жүктеу/скачать 2.52 Mb.

Достарыңызбен бөлісу: