Международное частное право называют также «коллизионным» или «конфликтным». Данные термины встречаются у голландских юристов 17 века
жүктеу/скачать 177.55 Kb.
|
| 3.2.4. Трансграничное банкротство
Вопросы несостоятельности (банкротства) во внутреннем законодательстве Российской Федерации рассматриваются в отдельных нормах ГК РФ, подавляющая часть норм сосредоточена в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Существенное значение в рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) имеют руководящие разъяснения Пленума и Президиума Верховного Суда РФ, постановления Пленума и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по отдельным вопросам банкротства. Следует согласиться с мнение, излагаемым в юридической литературе, что в постановлениях высших судебных инстанций содержится множество норм права, восполняющих пробелы законодательства. Законодательство Российской Федерации и других стран мира о несостоятельности (банкротстве) юридических и физических лиц имеют территориальное действие. Обусловлено это тем, что рассматриваемый закон, равно, как и регулируемые им отношения, являются, в значительной части, нормами, обращенными к суду и применяемыми именно судами. А суды в своей деятельности должны руководствоваться в части процесса только своим собственным законодательством в соответствии с принципом или законом страны суда (lex fori). Вместе с тем в части применения материальных норм российскими судами могут быть применены нормы иностранного законодательства. Это происходит в тех делах, где так или иначе проявляет себя иностранный элемент, который может быть выражен в иностранном лице (кредитор), нахождении части или всей конкурсной массы в другом государстве, юридическом факте (решение иностранного суда, например). В соответствии с п. 4 ст. 1 Федерального закона о несостоятельности, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены этим Федеральным законом, применяются правила международного договора Российской Федерации. В п. 5 той же статьи указано, что к регулируемым этим Федеральным законом отношениям с участием иностранных лиц в качестве кредиторов применяются положения закона, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Также в п. 6 ст. 1 Закона указано, что решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации. При отсутствии международных договоров Российской Федерации решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом. Таким образом, иностранный гражданин или юридическое лицо вправе подать заявление о признании должника банкротом по общим правилам, которые закреплены в рассматриваемом Федеральном законе. Но для этого необходимо, чтобы требования кредитора были подтверждены вступившим в законную силу судебным актом российского суда или суда иностранного государства. Если же кредитор не является заявителем по делу о несостоятельности (банкротстве) должника, но он подал заявление о включении его требования в реестр требований кредиторов, то арбитражный суд, рассматривая его требование, вполне даже может столкнуться с проблемой применения иностранного законодательства. В частности, требование кредитора основано на договоре, в котором его стороны (должник и кредитор) избрали в соответствии со ст. 1210 ГК РФ в качестве применимого к их правам и обязанностям иностранное право, а не российское право. Или, поскольку требования кредитора являются денежными, он являлся продавцом в договоре купли-продажи, или займодавцем в договоре займа и т.д. В этом случае применимое к требованию право будет выбираться судом в соответствии с 1211 ГК РФ. А вот если должник (российское юридическое лицо) будет поручителем, то в этом случае в соответствии с нормами той же статьи, суд вправе будет применить свое родное право. Иностранное физическое и юридическое лицо, будучи кредитором, наделяется всеми теми же правами, что и российский кредитор. Можно утверждать, что к иностранным кредиторам в данном случае применяется национальный режим на условиях взаимности, которая, как известно, может быть опровергнута. Иностранный кредитор вправе обжаловать сделки, действия и бездействие арбитражного управляющего, участвовать в собраниях кредиторов, обжаловать принятые на них решения. В рассмотренных ситуациях в самой процедуре ведения дела о несостоятельности (банкротстве) не наблюдается изменений, которые явились бы прямым следствием нахождения и применения норм об иностранном элементе. Осложненность правовых отношений иностранным элементом может усложнить только рассмотрение требования кредитора по иностранному праву, поскольку это потребует установления содержания норм иностранного права в соответствии со ст. 1191 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 20 Федерального закона о несостоятельности арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации, который является членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Здесь наблюдается исключение из национального режима, поскольку деятельность арбитражных управляющих, в значительной степени, является публичной, несмотря на ее признание профессиональной деятельностью. Когда в литературе в качестве одного из возможных вариантов столкновения двух или более правопорядков указано на участие в деле о банкротстве иностранного конкурсного управляющего, не означает, что он может стать арбитражным управляющим должника в деле о банкротстве, возбужденном и рассматриваемом на территории Российской Федерации. Участие иностранного конкурсного управляющего может происходить по двум возможным сценариям: а) на территории иностранного государства возбуждено дело о банкротстве того же самого должника; процессуальное положение такого управляющего следует, наверное, определить как третьего лица, потому что он представляет интересы кредиторов в иностранном банкротстве должника и именно в связи с этим имеет законный интерес на участие в деле; б) он представляет кредитора, в отношении которого ведется дело о банкротстве на территории иностранного государства. В юридической литературе указано еще на несколько вариантов признания банкротства трансграничным, то есть таким в котором явно обнаруживается реальная взаимосвязь нескольких правовых систем. В частности, указано на такие признаки трансграничности: а) место нахождения (инкорпорации) дочерних компаний должника расположено за границей; б) имущество должника находится в разных государствах; в) судебное решение о банкротстве должно быть исполнено за рубежом[1]. В большей степени трансграничность дел о несостоятельности (банкротстве) проявляется в случаях возбуждения и ведения в судах разных стран в отношении одного и того же лица дел о его банкротстве. Территориальный принцип ведения и отсутствие на международно-правовом уровне механизма объединения дел, возбужденных в отношении одного и того же должника в разных странах, приводит к эффекту удвоения, утроения и и т.д. дел о банкротстве должника. Однако даже если бы такой механизм существовал, то передача дела о банкротстве должника на рассмотрение в суд иностранного государства была бы невозможна в силу необходимости соблюдения конституционного принципа на рассмотрение дела компетентным судом. Существующие в настоящие в мире международно-правовые акты не решают не направлены на изменение подведомственности и подсудности дел о несостоятельности (банкротстве). К таким актам отнесены Стамбульская конвенция СЕ 1990 г. о некоторых международных аспектах банкротства (Стамбульская конвенция); Тиоповой закон ЮНСИТРАЛ 1997 г. о трансграничной несостоятельности (банротстве) (Типовой закон); Руководство ЮНСИТРАЛ 2005 г. для законодательных органов по вопросам законнодательства о несостоятельности (Руководство). В качестве известной законодательству многих стран коллизионной привязки необходимо упомянуть закон страны суда, в котором открыто конкурсное производство (le fori concursus). Поскольку в Федеральном законе о несостоятельности (банкротстве), действующем в Российской Федерации, существуют и иные стадии рассмотрения дела, например, стадия наблюдения, то в большей степени применяются привязка - закон страны суда (lex fori). При рассмотрении конкретных требований кредиторов применяются закон автономии воли (lex voluntatis), закон страны продавца (lex venditoris) либо применить иной обязательственный статут, при определении правового режима составляющих конкурсную массу вещей при необходимости может быть использован коллизионный принцип - закон места нахождения вещи (lex rei sitae), при установлении личности иностранного кредитора - юридического лица суд будет использовать его личный закон; при установлении требований из деликтов суд должен обратиться к закону места причинения вреда (lex loci comissii) и так далее. Дела о несостоятельности (банкротстве) - многогранны, потому и применение в них иностранного законодательства может вытекать из применения различных коллизионных норм из законодательства страны суда, которое может ограничить, например, применение иностранного права либо в его коллизионной части (посредством прямого указания на применение материального права, кроме вопросов, связанных с личностью гражданина) либо посредством применения оговорки о публичном порядке. жүктеу/скачать 177.55 Kb. Достарыңызбен бөлісу:
|