18
Глава I. СТАНОВЛЕНИЕ И РАЗВИТИЕ СИСТЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
из правового позитивизма и концепции естественного права.
В сложных случаях «третья теория» предлагает судьям руковод-
ствоваться общими соображениями относительно действующего
законодательства и учитывать его положения, не имеющие не-
посредственного отношения к разбираемому делу.
Автор критикует Р. Дворкина за целостный подход к закону,
сближающий его теорию с концепцией естественного права и
открывающий дорогу субъективному толкованию правовых прин-
ципов. На примере американской истории он показывает, что
принципы,
заложенные в конституции США, допускают двусмыс-
ленное толкование законов. «Третья теория права» оправдывает
спекулятивное обращение судей с фактами и законами
1
.
В конце ХХ в. усиливается внимание к мировоззренческим
аспектам права и его интеллектуально-нравственному потенциа-
лу. Интересные аспекты идеи права обосновывает английский
ученый Денис Ллойд
2
. С одной стороны, анализируются как бы
внешние грани права —
соотношение с силой, государство, мо-
раль и обычаи и т.п. С другой, в главе 12 «Понятийное мышление
в праве» раскрывается внутренняя жизнь права в познавательном
аспекте. Право сходно с игрой, но оно оперирует не придуман-
ными правилами, а нормами и понятиями, прямо или символи-
чески связанными с конкретными делами и сделками.
Право их
классифицирует и дает им точные юридические формулировки,
рассматривает их в качестве действующих и наделяет юридиче-
ской силой со всеми последствиями. Таков «перевод» событий
обыденной жизни на юридический язык. Преувеличение же роли
понятий и принципов может привести к потере эластичности и
неспособности адаптироваться к новым социальным условиям.
Правовые понятия — это «неполные символы (знаки)», поскольку
право — не застывший набор правил и норм, а всеобъемлющий
комплекс норм, условий, критериев,
правил и принципов, на-
ходящийся в процессе постоянного движения.
Идеология либерализма, то забываемая, то воскрешаемая не
только в умах людей, но и в социальных, политических и эконо-
мических сферах, видное место отводит праву. Прогресс общества
связывается с реализацией положений Всеобщей декларации прав
человека 1948 г. Ценность, установки и
представления являются
ключевым, но игнорируемым фактором понимания эволюции
общества. Пренебрежение культурой объясняет медленное дви-
1
Mackie J. Op. cit. N 1. P. 3–16.
2
См.:
Ллойд Д. Идея права. М.: Югона, 2002. С. 324–342.
Tihomirov.indb 18
Tihomirov.indb 18
22.12.2009 21:59:46
22.12.2009 21:59:46
19
жение к демократии. Нужно искать и использовать механизмы
влияния культуры на поведение людей
1
.
Максима Вольтера «человек свободен, если он должен под-
чиняться не другому человеку, но закону» получила отчетливое
выражение в работах Хайека. По его мнению,
именно либерализм
разработал концепцию правозаконности, отстаивая свободы про-
тив тоталитарных воздействий с помощью законов и их общих
правил, и точно описывая ситуации вмешательства госаппарата
в деятельность людей. Такое строгое нормативное понимание
права и противоречий модели принятия решений в конкретных
условиях
2
.
В то же время западные исследователи все в большей степени
приходят к убеждению о потере правом своего свойства устой-
чивого универсального регулятора. Еще в сценариях «Римского
клуба» национальному государству и праву отводилась роль
«уходящих» со сцены. Новый сценарий
мирового развития вы-
водит на авансцену новых героев — наднациональные структуры
с новыми методами воздействия
3
.
Еще более решительные взгляды высказывают немецкие
ученые, считая, что спор идет о нормативном самопонимании
демократического правового государства. Юрген Хабермас и
другие в постполитическом мире считают моделью поведения
транснациональное предприятие, ибо мир распадается на мно-
жество неупорядоченных самоуправляемых функциональных
систем. Граждане свободны от
всяких норм прошлого, и нормы
становятся средством сокращения расходов предприятия. Ме-
сто норм занимает «незримая рука» как отражение глобального
саморегулирования. И вместо демократического суверенного
государства действует «государство частного права»
4
.
И все же неумолимый ход общественных процессов и их
очевидное ускорение, усложнение и трансграничность вынуж-
дает исследователей уделять серьезное внимание организации и
качеству управления и регулирования. «Атомизм» и рыночное
регулирование периодически застилают горизонт развития, но
им находится место в общем механизме
регулирования в обще-
стве. Джон Гэлбрейт в характеристике нового индустриального
1
См.:
Харрисон Л. Главная истина либерализма. Фонд «Либеральная миссия».
М.: Новое издательство, 2008.
2
См.:
Хайек Ф.А. Дорога к рабству. Фонд «Либеральная миссия». М.: Новое
издательство, 2005;
Он же. Право, законодательство и свобода. М., 2006.
3
Будущее в настоящем. М.: Прогресс, 1984.
4
Хабермас Ю. Вовлечение другого. Очерки политической теории. СПб.:
Наука, 2001. С. 225–229.
Достарыңызбен бөлісу: