Субъекты, участвующие в создании АУП для его использования в медиа

Гражданский кодекс РФ закрепляет, что изначально авторские права на АУП принадлежат только трем физическим лицам:

• 
  режиссеру-постановщику,
  
• 
  автору сценария,
  
• 
  композитору, являющемуся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения³⁵.
  

Следует отметить, что композитор, являющийся автором музыкального произведения, использованного в АУП, сохраняет право на вознаграждение при публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю этого АУП³⁶. То есть за каждое исполнение его произведения по радио и ТВ композитор получает авторские отчисления посредством организаций по управлению правами на коллективной основе. В России осуществлением сбора и выплат такого вознаграждения занимается Российское Авторское Общество (РАО), получившее для этих целей государственную аккредитацию. Таким образом, даже если исключительное право на соответствующее музыкальное произведение в целом принадлежит продюсерской компании, право на вознаграждение сохраняется за композитором.

Эта норма достаточно спорна, поскольку существуют как композиторы, создавшие музыку специально для АУП и являющиеся его авторами, так и композиторы, чья музыка была использована в АУП, но не создавалась специально для него. Полагаем, что право на получение вознаграждение за каждый показ АУП на ТВ или в кино должно принадлежать только композитору, не являющемуся автором АУП. Как отмечено исследователями, эта норма, к примеру, позволила автору музыки, специально написанной к фильму "Ночной дозор", получать вознаграждение с кинотеатров, что вряд ли можно признать обоснованным, поскольку свое вознаграждение он уже получил, но только как один из авторов фильма³⁷.

В соответствии с законодательством об авторском праве, действовавшим в РСФСР до 1 октября 1964 года, первоначальное авторское право на киноленты признавалось за выпустившим их в свет кинопроизводственным предприятием. По Гражданскому кодексу РСФСР 1964 года авторское право на кинофильм или телевизионный фильм закреплялось за предприятием, осуществившим его съемку, а авторское право на любительский кинофильм или телевизионный фильм - за его автором или соавторами³⁸. Данные нормы действовали с 1 октября 1964 года по 2 августа 1992 года. Следовательно, в течение этого периода автором аудиовизуального продукта могло быть только юридическое лицо, которое организовывало процесс его создания.

Поскольку в данный период производственный студии были государственными предприятиями, а законодательство об авторском праве на современном этапе поменялось принципиальным образом, после периода приватизации данных студий эти факты породили «проблему советского наследия», связанную с определением принадлежности прав на созданные произведения. Как отмечает А.П. Сергеев, «в начале 1990-х годов прошлого столетия "разбазаренными" оказались права государства на аудио-, видеопродукцию, созданную в советский период»³⁹.

Особенно много споров возникает вокруг государственной коллекции советских мультфильмов. В период 2009 - 2012 годы правами на них распоряжалось ФГУП «Объединенная государственная киноколлекция», созданное для сохранения фонда мультфильмов с учетом предполагавшейся приватизации «Союзмультфильма», которая в итоге не состоялась. Лишь с 1 января 2012 года права на использование советских мультфильмов вернулись к «Союзмультфильму». Следует отметить, что до этого момента авторы практически не получали отчисления от использования их произведений⁴⁰.

В спорах по поводу принадлежности прав на советские фильмы принимал участие и Гостелерадиофонд. Причиной для его обращения с иском в суд был тот факт, что на некоторых телеканалах демонстрировались советские телевизионные фильмы без лицензии Гостелерадиофонда. В обоснование таких показов каналы ссылались на договоры с компанией ООО «Серебряный глобус». Продажей прав на фильмы эта компания занималась на основании сомнительной цепочки договоров, в начале которой - договор о совместной деятельности от 14 февраля 1995 года, заключенный между Российской государственной телерадиовещательной компанией "Останкино" и АОЗТ "Экран века". Из представленных ими документов следовало, что, по их мнению, права они получили навсегда. Однако судьи приняли сторону Гостелерадиофонда⁴¹.

Таким образом, постоянные изменения законодательства СССР, а после – российского – привели к неопределенному правовому положению сотен АУП.

Иные авторы произведений (кроме автора сценария, режиссера и автора музыки, специально написанной для включения в АУП), вошедших составной частью в АУП, как существовавших ранее, так и созданных в процессе работы над АУП (оператор, художник-постановщик), не обладают правами в отношении всего произведения, но пользуются авторским правом: каждый - на свое произведение.

Таких творческих работников можно условно разделить на две группы:

- творческие работники, которые еще до начала работы на АУП имели статус автора, поскольку в АУП используются их ранее созданные произведения (к примеру, это автор литературного произведения, положенного в основу сценария, художник, который создал костюмы, декорации, композитор, чья музыка используется в фильме, и т.п.);

- творческие работники, которые осуществляют свою деятельность одновременно со съемками АУП и (что самое главное) специально для него. Эта категория включает в себя и авторов самого АУП (режиссер-постановщик, автор сценария, композитор). В то же время к таким работникам относятся и режиссеры монтажа, и редакторы, художники по гриму, по костюмам, и другие.

Эта классификация имеет значение для управления правами в процессе создания АУП, в первую очередь, потому, что содержание и типы договоров при создании АУП (а именно – передача прав от этих субъектов к продюсеру) зависит от субъекта, передающего права, и от произведения, права на которое передаются.

Кроме вышеуказанных авторов, правами на РИД, включенные в состав АУП, обладают и участвующие в создании АУП субъекты смежных прав: телеведущие и иные артисты-исполнители, актеры озвучания, музыканты, записывающие музыку, изготовители фонограмм, и т.п.

Исполнителем является гражданин, творческим трудом которого создано исполнение. К исполнителям относятся: актеры, певцы, музыканты, танцоры, либо иные лица, которые играют роль, читают, декламируют, поют, играют на музыкальных инструментах или иным образом участвуют в исполнении произведения литературы, искусства, или народного творчества, в том числе, эстрадного, циркового или кукольного номера. Также к исполнителям относятся режиссеры-постановщики спектакля и дирижеры⁴².

Права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим в его создании участие членам коллектива исполнителей (актерам, занятым в спектакле, к примеру) независимо от того, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение⁴³.

В случае, когда в создании АУП принимает участие уже сложившийся творческий коллектив, смежные права на его исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии – членами коллектива исполнителей совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Смежными правами обладает и изготовитель фонограммы – лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков⁴⁴. В отношении изготовителя фонограммы также действует презумпция: им признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке.

Субъектами смежных прав, в частности, являются ведущие телепрограмм. При грамотном управлении РИД менеджмент телеканала выработывает определенную политику и практику взаимоотношений с ведущими. Они зависят от ценности этого ведущего для канала и от конкретного продукта, в создании которого он принимает участие. Самый яркий пример - взаимоотношения телеканала «ТНТ» с Г. Мартиросяном и С. Светлаковым. Их трудовые отношения с телеканалом «ТНТ» стали все больше обсуждаться, в том числе, в прессе, после того, как произошло закрытие телепрограммы «Прожекторперисхилтон», выходящей на «Первом канале». Причиной закрытия послужили условия новых контрактов указанных ведущих с телеканалом «ТНТ». В соответствии с этими условиями, Г. Мартиросян и С. Светлаков, как лица телеканала «ТНТ», не могут принимать участие в проектах иных телеканалов. Как отметил по данному вопросу А. Джанибекян, основатель «Комедии Клаб Продакшн», «…и наконец, на российском телевидении стал работать принцип футбольного клуба: артисты начинают ассоциироваться со вполне конкретными телевизионными брендами и продуктами»⁴⁵. Полагаем, что выстраивание отношений между ключевыми артистами и телеканалами по «футбольной» схеме могло бы стать эффективным методом управления как интеллектуальным капиталом, так и РИД телекомпании. Поскольку только закрепив отношения с артистами на основании специальных договоров, телеканалы либо производственные компании, могут максимально коммерциализировать образ телеведущего. Кроме того, такие договоры являются гарантией того, что телеведущий, приобретя популярность в результате участия в одном из проектов телеканала, продолжит сотрудничество с телеканалом на выгодных для телеканала условиях и не перейдёт к конкурентам. К примеру, С. Светлаков участвует в большом количестве АУП, создаваемых по заказу «ТНТ».

Особенно много споров в научной литературе вызывает статус продюсера АУП в России. Это связано с тем, что он не имеет авторских прав на продюсируемое им произведение, хотя фактически является главной фигурой телепроизводственного процесса. По закону у продюсера есть лишь право указывать свое имя или наименование при любом использовании АУП, либо требовать такого указания⁴⁶.

Продюсер (от англ. produce – производить) – основной субъект создания АУП. Как указано Г. Ивановым, П.К. Огурчиковым, В. Сидоренко, «это бизнесмен, способный понять перспективу и потребности рынка и сочетать это понимание со знаниями в области управления производством и использованием ресурсов в расчете на получение дохода⁴⁷.

В ст. 1240 Гражданского кодекса РФ продюсер определен как «лицо, организовавшее создание сложного объекта, включающего несколько охраняемых РИД (кинофильма, иного аудиовизуального произведения, театрально-зрелищного представления, мультимедийного продукта, единой технологии)⁴⁸».

Продюсером может выступать либо физическое, либо юридическое лицо (продюсерская компаниия). Физические лица-продюсеры – это либо независимые (independent) продюсеры, не состоящие в трудовых отношениях с телеканалом или производственной компанией, либо работники производящих компаний и телеканалов. Впервые термин «независимый продюсер» возник в самом начале XX века и употреблялся применительно к продюсерам, сделавшим фильм без участия голливудских компаний⁴⁹.

Как отмечает в своем интервью О.В. Вольнов, заместитель генерального директора по общественно-политическому вещанию ОАО «Первый канал», телевидение с 1986 года на его глазах прошло три стадии. Первая – эра авторского телевидения, когда главным в съемочной бригаде был автор, и весь процесс зависел в большей степени от него. После этого наступила эра режиссерского телевидения, когда главным стал режиссер. Сейчас «главным человеком» на телевидении, по мнению О.В. Вольнова, стал продюсер⁵⁰.

Продюсер на телевидении, как и в производственной компании, выполняет широкий набор функций: осуществляет поиск финансирования, улаживает все необходимые юридические формальности, собирает команду, находит киностудию, утверждает сценарий, натуру, актеров, эскизы, бюджет, принимает постановочный проект, контролирует съемочный процесс, в случае необходимости выстраивает окончательный монтаж фильма, организует эффективную реализацию, рекламу. Именно продюсер выбирает, либо утверждает автора сценария для проекта, режиссера, композитора.

По закону продюсер должен заключить договоры ………… Следовательно, управление правами на РИД, входящие в состав АУП, - важнейшая обязанность продюсера (производственной компании).

В России установлены квалификационные характеристики, касающиеся продюсера телевизионных кинофильмов. Они включают в себя, в том числе, должностные обязанности, необходимые знания, требования к квалификации⁵¹.

Опираясь на классификацию функций продюсера художественно фильма, предложенную Г. Ивановым, П. Огурчиковым, В. Сидоренко, мы выбрали основные функции, осуществляемые им для надлежащего управления правами на создаваемое АУП:

• 
  Выбор темы (оригинальная или экранизация);
  
• 
  Обеспечение финансирования;
  
• 
  Преобразование идеи в сценарий;
  
• 
  Контроль текущего материала;
  
• 
  Определение стратегии маркетинга;
  
• 
  Обеспечение соблюдения авторских прав;
  
• 
  Организация проката;
  
• 
  Оценка вторичных рынков⁵².
  

Таким образом, продюсер – особый субъект создания АУП, который, осуществляя в рамках производства АУП деятельность в самых разных сферах работы, по закону не получает прав на созданное под его руководством произведение и несет обязанность по управлению правами на РИД, включенные в состав произведённого им АУП.

На практике медиакомпаниями рассматриваемых типов используются все виды авторско-правовых договоров, а также опционные договоры, которые могут предшествовать любому из вышеперечисленных договоров.

Производящие компании могут передавать права в рамках исполнения заказа телекомпании на производство АУП путем заключения с телекомпанией:

- авторских договоров заказа с условием о передаче прав по лицензии;

- авторских договоров заказа с условием об отчуждении прав.

Производящие компании могут передавать телекомпаниям права на уже имеющиеся и принадлежащие им АУП путем заключения:

- лицензионных договоров;

- договоров о полном отчуждении прав.

При этом для получения прав на входящие в состав АУП произведения производящие компании могут заключить каждый из указанных видов договоров с соответствующими авторами.

Нередко деятельность телекомпании по закупке контента сопровождается и соглашениями иных видов.

Опционные договоры являются своеобразным гарантом для производителя контента от возникновения ситуации, при которой телеканал, отказываясь от заказа, но ознакомившись с идеей проекта, сам воспроизводит эту идею без затрат на аутсорсинг. Так как наличие опционного договора может стать подтверждением в суде того факта, что со стороны телеканала были определённые намерения приобрести права на медиапродукт и для этих целей ему была предоставлена необходимая документация. При такой ситуации, суд может расценить производство телеканалом подобного продукта как недобросовестные действия. По крайней мере, так эта схема работает на западных медиарынках и применяется в основном при продаже прав на телеформаты.

По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме⁵⁴. Это особая конструкция, которая состоит, соответственно, из конкретного заказа и передачи определенного объема прав на изготовленный в соответствии с заказом РИД. Схематично предмет авторского договора заказа выглядит следующим образом:

Схема 1.

Договор авторского заказа

Заказ на создание результата интеллектуальной деятельности

+

Либо

Исключительная лицензия

Либо

В настоящее время отношения продюсера и авторов, принявших участие в создании АУП, как правило, оформляются при помощи договоров авторского заказа, предполагающих полное отчуждение РИД. Это помогает минимизировать риски предъявления претензий третьих лиц. Кроме того, законодательно установлено, что в случае, когда лицо, организовавшее создание АУП, приобретает право использования РИД, специально созданного или создаваемого для включения в такой АУП, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон⁵⁵.

Если между продюсером и таким автором заключен договор авторского заказа с условием об отчуждении исключительного права, то к изготовителю переходят все права на это произведение, в том числе исключительное право на его использование не в составе АУП. Если же между продюсером и этим автором заключен лицензионный договор, этот договор может особо предусматривать предоставление изготовителю такого права. Однако на практике, как правило, лицензионные договоры предусматривают, что изготовитель может использовать произведение лишь в составе АУП (например, песня, которая входит составной частью в сериал, не может использоваться авторами как самостоятельное произведение).

В рамках исполнения договора авторского заказа автор обязуется сначала создать произведение, а затем уже передать его и права на него заказчику. В этом случае автор обычно подготавливает так называемую творческую заявку, в которой излагает сведения о будущем произведении (название произведения, объем, сроки исполнения и т.д.)⁵⁶. Именно поэтому существенными условиями договора авторского заказа, без которых он не может быть заключен, являются:

- точные характеристики создаваемого произведения (предмет договора, являющийся обязательным для всех видов договоров без исключения);

- срок исполнения договора авторского заказа.

В заказе должны быть досконально отражены все требования заказчика. В нем, как правило, отражаются форма и способ выражения произведения, тематика и жанр произведения, и т.п. Заказом определяется объем, размер или хронометраж произведения, а также иные условия выполнения договора. Иными словами, произведение, создаваемое по договору заказа, должно быть определено как можно более точно и конкретно⁵⁷. В противном случае договор может быть признан судом незаключенным.

Стоимость передачи прав, как правило, включена в стоимость заказа. Условие о выплате аванса за создание произведения также не является существенным для договора заказа.

В отношениях, связанных с договором авторского заказа, закон стоит на стороне автора. Именно поэтому для него установлен льготный срок исполнения своих обязательств по договору авторского заказа⁵⁸. Льготный срок применяется в тех случаях, когда "основной" срок исполнения договора наступил, но автор по уважительным причинам не успел создать заказанное произведение. По общему правилу, продолжительность льготного срока составляет одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, однако соглашением сторон может быть предусмотрен более длительный льготный срок. Если автор не уложился и в льготный срок, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. Следует отметить, что в случае создания произведения, входящего в состав АУП стороны могут предусмотреть, что автор или производитель лишается права на использование льготного срока⁵⁹. Это связано с требованиями современного медиарынка, которые влекут невозможность дальнейшего использования АУП в случае затягивания сроков создания произведений.

Существуют определённые тонкости, связанные с указанием территории, на которой допускается использование РИД, важные для управления правами на телевидении. Если в договоре не будет указана территория, на которой должен использоваться объект интеллектуальной собственности, это будет означать, что он может использоваться только на территории России. В итоге это может повлечь нарушения прав со стороны телеканалов, которые, хотя и являются российскими, но также вещают за рубежом (например, на территорию СНГ), а также имеют сайты, на которые выкладывают собственный медиаконтент.

Как отметил в интервью автору работы представитель «Первого канала», телекомпания не всегда может разместить на сайте приобретенный по лицензии аудиовизуальный контент (как правило, художественные фильмы) именно из-за ограниченности переданных по лицензии прав на размещение контента в сети «Интернет». Если в договоре территория действия права указана как РФ или не указана, то к контенту придется применять геоблокировку (запрет просмотра в других странах)⁶⁰. Геоблокировку также используют сайты, предназначенные для размещения в Интернете АУП, например, YouTube.com.

Кроме того, правообладатель может передать права на размещение контента лишь на определенном списке сайтов. К примеру, это может быть лишь официальный сайт телеканала. В такой ситуации вещатель не сможет монетизировать свой контент путем передачи его по лицензии какому-либо онлайн-кинотеатру.

Для каждого из авторов АУП договор авторского заказа приобретает свои особенности. Рассмотрим в качестве примера заказ композитору на создание музыки специально для включения в состав АУП.

Композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого АУП обладает следующими объектами авторских и смежных прав:

• 
  АУП;
  
• 
  музыкальное произведение (с текстом или без текста), специально созданное для этого аудиовизуального произведения.
  

Таким образом, авторский договор заказа – соглашение, которое, как видится, наиболее часто применяется медиакомпаниями при управлении правами на РИД. Без этого соглашения не может обойтись заказ на производство РИД, а при производстве АУП при помощи таких договоров достигается договоренность со всеми субъектами создания АУП.

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на РИД или на средство индивидуализации (лицензиар) - предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах⁶¹. Право использования, которое можно передать, реализуется не безгранично, а в пределах тех правомочий и теми способами, которые прямо предусмотрены договором. Если какое-либо право не записано в тексте договора, то оно не считается предоставленным лицензиату.

Лицензионный договор может предусматривать предоставление лицензиату права использования РИД с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия), либо предоставление лицензиату этого права без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия)⁶². Критерий, по которому различаются исключительная и неисключительная лицензии - это наличие возможности лицензиара выдавать лицензии другим лицам и использовать произведение самостоятельно. Поэтому вознаграждение по неисключительной лицензии, как правило, намного ниже, чем по исключительной.

Лицензионный договор может быть и возмездным, и безвозмездным. Однако в медиабизнесе лицензионный договор будет возмездным по общему правилу, поскольку дарение между юридическими лицами российским законодательством запрещено⁶³. Схемы выплат в лицензионных договорах аналогичны выплатам по авторским договорам заказа.

Условие о территории в лицензионных договорах формируется аналогично такому условию в авторских договорах заказа, и имеет те же тонкости при определении его сторонами.

Если срок лицензионного договора не определен, такой договор по общему правилу считается заключенным на пять лет, но не более срока действия исключительного права (п. 4 ст. 1235 ГК). Стороны могут не указывать срок действия договора, а вместо этого вписать дату или событие, при наступлении которого срок действия договора будет считаться завершенным. В телевизионной практике часто встречаются специфические указания срока, характерные в основном для лицензионных договоров – например, количество показов АУП. Часто выделяют премьерные показы и повторы, в том числе, технические.

Важная особенность лицензионных договоров – обязанность пользователя постоянно предоставлять отчетность. Такого условия нет ни в авторских договорах заказа, ни в договорах о полном отчуждении прав. На основании этих отчетов исчисляется роялти. В случае, когда происходит покупка какого-либо нового АУП с целью его премьерного показа, правообладатель может требовать отчеты у пользователя достаточно часто. Если же происходит покупка не нового произведения, то отчеты требуются гораздо реже⁶⁴.

Лицензиат по лицензионному договору при письменном согласии лицензиара может предоставить право использования РИД другому лицу по сублицензионному договору в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата. При этом если какое-либо право не прописано в лицензионном договоре, то оно также не считается предоставленным и сублицензиату. Возможность передачи прав по сублицензионному договору очень важна для телеканалов, стремящихся максимально монетизировать приобретенный контент путем перепродажи прав. Об этом аспекте управления правами на аудиовизуальные произведения будет сказано далее в работе.

Соблюдение условий договоров также входит в процесс управления правами в медиа. При использовании произведений в составе АУП важно соблюсти все формальности, оговорённые в договоре. В качестве примера приведём судебный случай, где суд взыскал с телекомпании «НТВ» 30 тысяч рублей в пользу ООО «Первое музыкальное издательство» за нарушение лицензионного договора на использование в эфире телеканала НТВ песни группы «А-Студио». ООО «Первое музыкальное издательство», которому принадлежат права на песню «Улетаю» группы «А-Студио», по лицензионному договору разрешило использовать произведение в телепрограмме «Королева прайма» при условии указания в титрах автора песни и правообладателя. Однако данная информация не была указана в передаче, что истец подтвердил видеозаписью, просмотренной судом в судебном заседании. Требования «Первого музыкального издательства» были признаны обоснованными, и суд полностью удовлетворил иск⁶⁵.

Договор об отчуждении прав имеет очень много общего с лицензионным договором, в связи с чем многое из того, что было сказано выше, применимо и к полной уступке прав на произведения. Однако по договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права⁶⁶.

Стороны самостоятельно определяют условия договора, но существенные условия должны быть указаны ими в любом случае. К существенным условиям данного договора относятся предмет (т.е. передаваемое право) и размер вознаграждения.

Отчуждение прав (в составе авторского договора заказа) характерно для телепроизводственного бизнеса при создании АУП под заказ. Однако не все производящие компании отчуждают права на АУП телеканалу, что связано со многими факторами. Очевидно, что после отчуждения прав телепроизводитель лишается возможности использовать АУП самостоятельно и передавать права третьим лицам. Некоторые из производящих компаний, как «Централ Партнершип», накапливают обширную библиотеку прав с целью их дальнейшей коммерциализации. Некоторые стороны попросту вовремя не пришли к договоренности. К примеру, телепередача «КВН» какое-то время выходила на телеканалах «СТС» и «НТВ», а не на «Первом канале». По всей видимости, представители «Амик» и «Первого канала» не смогли своевременно договориться об отчуждении прав на телепередачу. В этом случае, производящая компания остаётся в выигрыше, так как всегда может передать права на свои произведения другому телеканалу.

Вознаграждение по описанным авторско-правовым договорам определяется в следующих формах:

• 
  Разовый платеж (паушальный платеж).
  
• 
  Процентные отчисления от дохода (или роялти). Используются как периодические процентные отчисления от прибыли, либо дохода покупателя, либо их размер зависит от числа просмотров АУП (в ситуации, к примеру, показа АУП в онлайн-кинотеатре)).
  
• 
  Комбинированные платежи (совмещение обеих указанных выше форм).
  

Отметим, что в медиабизнесе авторы и производители за создание произведений чаще всего требуют стопроцентной предоплаты в виде разового платежа, так как это максимально снижает риски и гарантирует получение вознаграждения даже в том случае, если медиапродукт окажется невостребованным на рынке. В этом случае, как правило, заказчик включает в договор условие о том, что он всегда имеет право вмешаться в работу исполнителя, когда считает это необходимым. Это условие необходимо, поскольку он несет риск творческой неудачи автора. Если цены и/или объём продаж медиапродукции падает, лицензиат при паушальных платежах теряет прибыль, или даже несет убытки. Однако при увеличении в будущем цены и/или объёма продаж на продукцию, в проигрыше оказывается исполнитель заказа.

Таким образом, определение формы, в которой будет оплачен переход прав, имеет важное значение для обеих сторон. Это заставляет контрагентов производить как можно более тщательное исследование медиарынка, прежде чем заключать соглашение. Правообладатель, как правило, заинтересован в том, чтобы доказать контрагенту, что спрос на коммерциализированный объект будет высок, а потенциальный обладатель лицензии, в свою очередь, заинтересован в том, чтобы цена сделки определялась в соответствии с будущим доходом.

Как отмечает В. Ряшин, кино- и телевизионный продюсер, председатель Совета директоров и основатель группы компаний «Стар Медиа», «примерно в половине случаев телеканал является сопродюсером продукта. В зависимости от того, на какой стадии заключается сделка и по какой цене, регулируется тот или иной перечень прав. Это либо количество показов, либо какая-то территория навсегда, либо весь мир навсегда, либо «весь мир 50 на 50», либо все права у канала, а у компании роялти. Сейчас есть ряд разных схем, которые жизнь заставила извлечь из мирового опыта и применить на территории России, чтобы находить компромиссы. Арифметика проста. Чем больше прав забирает покупатель, тем дороже продукт»⁶⁷. Действительно, количество и ассортимент прав на телеконтент, которые передаются телеканалу, может быть абсолютно разным и зависит от множества факторов.

Для управления правами на производстве особенно важно знать не только виды авторско-правовых договоров, но и перечень случаев, когда их заключение не требуется, так как это позволяет оптимизировать производственный процесс, экономя временные и финансовые ресурсы.

Следует отметить, что заключение договора не требуется, когда требующееся произведение уже перешло в общественное достояние. Это происходит по истечении срока действия исключительного права на произведение. Такое произведение может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения⁶⁸.

Также нет необходимости в покупке фрагмента произведения, когда он используется в информационных, научных, критических и т.п. целях⁶⁹. При этом автор заимствованного произведения должен быть указан, а объем такого использования должен соответствовать цели.

Это правило наглядно продемонстрировал суд в споре между ОАО «Первый канал» (ответчик) и ООО «Шансон» (истец), связанном с бездоговорным использованием в передаче «Пусть говорят» 7-секундного фрагмента из принадлежащей ООО «Шансон» программы «К нам приехал...», а именно - видеофрагмент исполнения группой «Лесоповал» песни «Белый лебедь на пруду».

Как отметил суд, телепередача «Пусть говорят», в состав которой вошли спорные фрагменты, по своему содержанию относится к полемическим, т.к. призвана освещать злободневные и социально значимые события в России и за рубежом в форме свободной дискуссии. Таким образом, «Первый канал» включил видеофрагмент исполнения группой «Лесоповал» песни «Белый лебедь на пруду» из телепередачи «К нам приехал…» в полемическую телепередачу. Фрагмент был показан с целью доведения до зрителя телепередачи информации о результатах творчества Е. Кобылянского. То есть цитирование (иллюстрирование) осуществлялось в полемических и информационных целях, что разрешено осуществлять в свободной форме⁷⁰.

Произведения, находящиеся в открытом для доступа публики месте, часто намеренно, либо непреднамеренно становятся частью АУП. Эта проблема часто возникает во время съемок вне павильона, поскольку в кадр могут попасть множество охраняемых объектов. Поэтому ГК РФ допускает без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю фотографического произведения, произведения архитектуры или произведения изобразительного искусства, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, когда изображение указанных произведений является основным объектом этого воспроизведения⁷¹.

На телевидении и в кино в последнее время получило большое распространение создание АУП в жанре пародий (примеры: «Большая разница», «Один в один» на «Первом канале»). Законодательно определение пародии не дано, однако в литературе встречается следующее понимание этого термина: «пародия - это произведение искусства, намеренно повторяющее уникальные черты другого, обычно широко известного, причем в форме, рассчитанной на создание комического эффект»⁷².

Создание и использование пародий допускается без согласия автора или иного обладателя исключительного права на оригинальное произведение и без выплаты ему вознаграждения⁷³. Следует отметить, что до вступления в силу 4 части ГК РФ (то есть до 1 января 2008 года) пародия рассматривалась как частный случай переработки и требовала заключения соответствующего договора о предоставлении таких прав.

От пародий и карикатур следует отличать "подражания", которые часто заимствуют элементы формы оригинального произведения; в этих случаях они являются переделками⁷⁴. Сложность создания пародии заключается в том, чтобы не перешагнуть грань пародийности, но отойти от смысла жанра. Эта грань четко не указана нигде, и всегда определяется, в случае судебных разбирательств, самим судом. Если произведение не будет квалифицировано как пародия, его создатели будут иметь тяжелые последствия, к примеру, возмещение вреда, причиненное чести, достоинству и деловой репутации.

Большую огласку получил спор по иску ООО «Бизнес Контакт» к ООО «Продюсерский центр «Среда», связанный с пародией на принадлежащий ООО «Бизнес Контакт» фильм «Обитаемый остров. Фильм 1». В эфире пародийной телепередачи «Большая разница» от 29.05.2009 (повторно 09.08.2009), созданной обществом «ПЦ «Среда» и выпускаемой телеканалом, показан фрагмент фильма «Обитаемый остров. Фильм 1» с измененным звуковым сопровождением и видеорядом, не соответствующими оригиналу. В итоге суд признал, что оригинальное произведение было использовано ответчиками в целях создания пародии на него⁷⁵.

Еще один спор, касающийся пародии на телеканале «Россия», в ходе которого иск также был предъявлен к создателю произведения. Спор связан с телевизионной развлекательной передачей «Стиляги» (производитель - ООО «МТФ Продакшн»), в которую были включены пародии на музыкальные видеоклипы «Лондон», «Сан-Франциско», «Чао. Бамбино» в исполнении группы «Кармен». Судами было установлено, что телевизионная развлекательная передача «Стиляги» носит пародийный характер, в котором публично известные лица (артисты, спортсмены, актеры и.т.д.) с использованием специально подобранных костюмов, грима, музыкального сопровождения исполняют различные сценические номера. В сценических номерах пародируется манера выступления, пения либо танца, известных музыкальных исполнителей. Данные обстоятельства также подтверждены и концепцией программы, изложенной в письме заказчика. В удовлетворении требований истца было отказано⁷⁶.