Ответственность телепроизводителя за нарушение прав на АУП

Крайне важным аспектом, который следует учитывать менеджерам производственных компаний является тот факт, что даже в случае выполнения заказа телеканала, ответственность за нарушение прав на РИД, которые были включены в данное АУП, как правило, ложится на телепроизводителей. В ситуации, когда телеканал осуществляет монетизацию путем дальнейшей продажи прав другому лицу, возникает длинная цепочка правоотношений. В случае, если третьим лицом будет предъявлена претензия о нарушении каких-либо прав к перекупившему контент телеканалу, он обратится к той телекомпании, которая передала ей права, а эта телекомпания – к производящей компании. Таким образом, в любом случае претензии третьих лиц в случае недобросовестной «очистки» прав всегда предъявляются к компании, осуществившей производство АУП.

Такой порядок установлен не только договорами между телеканалами и производителями контента, но и закреплен на законодательном уровне уже упомянутыми нормами, предписывающими продюсеру «очистить» права на АУП путем заключения договоров со всеми обладателями прав на входящие в состав произведения. Таким образом, в случае, когда получены не все согласия и не всех авторов, продюсер несет ответственность за соответствующие нарушения.

По словам В.Тимаковой, особенностью контента телеканала «Перец» является наличие таких телепередач, как «Дорожное видео», «Улетное видео», которые содержат большое количество видеозаписей с видеорегистраторов, в том числе, содержащих музыкальные произведения (проигрывающиеся в автомобиле в момент записи). Права на использование этих музыкальных произведений должны быть получены производителем. Иногда, при необходимости, создатели этих телепередач перекупают видео у сотрудников ГАИ¹⁰⁴.

На телеканале «Перец» выходит и передача под названием «Плюс стопятьсот», суть которой заключается в показе наиболее смешных видеороликов пользователей сайта Youtube.ru. У каждого из этих видеороликов есть автор, иногда – не один. Как отметила В. Тимакова, производитель «Плюс стопятьсот» обязан получить согласие каждого из этих авторов прежде, чем включать тот или иной ролик в телепередачу. Бывает и так, что тот или иной видеоролик стал настолько популярен, что кто-то уже выкупил его у правообладателя. Тогда соглашение заключается с этой компанией¹⁰⁵.

Один из споров, связанных с неполной «очисткой» прав на входящие в состав сериала произведения связан с использованием фрагмента фонограммы песни «Чужой» певицы под творческим псевдоним «МакSим». Исключительное право на указанную песню принадлежит ЗАО «С.Б.А./Гала Рекордз на основании договора об отчуждении прав.

Суд установил, что ОАО «Первый канал», ЗАО «Первый канал. Всемирная сеть» без разрешения правообладателя включили фрагмент фонограммы в состав анонса телесериала «Лапушки», а также в состав рекламы данного телесериала. ОАО «Первый канал» производил на территории России передачу в эфир фрагментов композиции в составе анонса и рекламы телесериала «Лапушки», а ЗАО «Первый канал.Всемирная сеть» осуществлял аналогичные действия при передаче в эфир за пределами России. Суды признали ответчиков виновными, и вынесли решение о взыскании с них в общей сложности 150 000 рублей¹⁰⁶.

Примечательно, что создателем аудиовизуального произведения – сериала «Лапушки» не является ни один из ответчиков. Телесериал был создан не самим телеканалом, а Студией «АТВ» по заказу «Централ Партнершип», у которого и были приобретены телеканалом соответствующие права на телесериал. Однако при этом не была проявлена должная осмотрительность, и не произведена проверка наличия всех необходимых разрешений.

Следует отметить, что компании с мировыми именами, которые владеют высокодоходными и дорогостоящими объектами интеллектуальной собственности, предпочитают отдавать на аутсорсинг (как правило, юридическим консалтинговым фирмам) работу по защите прав на АУП даже при наличии соответствующих ресурсов внутри компании.

Однако нередко создателям АУП самим приходится защищать собственные права от незаконного использования: как в рамках договорных отношений, так и вне рамок договоров. «В рамках договорных отношений могут быть совершены следующие нарушения:

• 
  нарушение срока использования;
  
• 
  нарушение территории использования;
  
• 
  нарушение способов использования;
  
• 
  нарушение личных прав;
  
• 
  другие нарушения.
  

• 
  плагиата;
  
• 
  нарушения правил цитирования;
  
• 
  использования охраняемых объектов как неохраняемые;
  

• 
  в других случаях»¹⁰⁷.
  

В последнее время телепроизводители стараются не нарушать права на произведения или исполнения, входящие в состав АУП. Это связано, в первую очередь, с тем, что для производителя гораздо выгоднее купить права и использовать их на законном основании, чем, вложив силы и средства в проект, продав его большому числу покупателей, получить судебный иск от третьего лица, чьи права были данным АУП нарушены.

Законодательно установлено, что в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

• 
  «в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;
  
• 
  в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения¹⁰⁸».
  

Однако правовые последствия заключаются не только в выплате компенсации авторам, но и в возмещении убытков телеканалу, который произвел заказ на создание АУП. Телеканал может нести различные убытки: от вынужденного срыва эфира до потери части аудитории и партнеров. Эти убытки зачастую сложно оценить, поэтому в договорах заказа часто прописываются конкретные суммы штрафов, которые продюсер платит в безусловном порядке в случае предъявления к телеканалу претензий о нарушении прав третьих лиц. Кроме того, произведенное АУП может быть признан контрафактным и подлежать конфискации. По закону, может подлежать конфискации и оборудование, с помощью которого произведена контрафактная продукция.

Следует отметить, что во избежание огласки многие компании предпочитают не доводить споры до суда. Иногда вопрос досудебного урегулирования конфликта решается путем направления претензионного письма организации, нарушившей авторские права. Чаще всего результатом следующих после этого переговоров может стать лицензионный договор (заключенный «задним числом», т.е. с указанием более ранней даты заключения). В таком случае правообладатель, чьи права нарушены, может, пользуясь своим положением, навязывать невыгодные условия договора, на которые нарушитель не согласился бы, будь у него выбор. Суммы в таких договорах также могут быть внушительными: это плата за конфиденциальность.

Подводя итог, отметим, что общая тенденция к действию производящих компаний в рамках закона при управлении РИД связана, в первую очередь, с ценностью телеканалов как заказчиков и потенциальных заказчиков аудиовизуального контента. Телеканалы, как правило, сотрудничают с теми поставщиками контента, которые имеют хорошую репутацию и не являются частым участником споров о нарушениях прав на РИД.

Среди каналов получения прибыли в медиаиндустрии, выделенных Е.Л. Вартановой¹⁰⁹, для телеканалов наиболее актуален такой канал, как организация доступа рекламодателей к аудитории, т.е. размещение на телеканале рекламы. Таким образом, по словам А. Айрис и Ж. Бюгена, для телеканала «ключевым фактором для достижения успеха становится «охват аудитории» внутри целевой группы, интересной данному рекламодателю, иными словами, число потребителей этого медиа-продукта»¹¹⁰.

А. Айрис и Ж. Бюгеном также отмечено, что в таком сегменте, как телевидение, «модель получения дохода базируется на максимизации охвата аудитории без выделения индивидуальных потребителей, т.е. важно общее число потребителей внутри определенной целевой аудитории»¹¹¹.

Продукт, или контент - генератор дохода медиакомпаний. Доходы телеканалов, как правило, находятся в сильной зависимости от отдельных успешных медийных проектов: «высокий уровень неопределенности потребительских предпочтений в сочетании с высокой стоимостью производства в данной отрасли рассматриваются как большой риск»¹¹².

Телеканалы являются распространителями аудиовизуального контента, права на который они получают следующими способами:

• 
  в результате создания АУП силами телеканала;
  
• 
  по заказу на создание АУП продюсерской компании;
  
• 
  в результате закупки прав на готовые АУП по лицензионным договорам.
  

Как пояснил представитель «Первого канала», очень небольшой процент от общего объема его вещания производится собственными силами. «Как правило, это информационные телепрограммы, которые создаются сразу же после события, либо это крупные проекты, которые требуют серьезной проработки архивов, работы с центральными или региональными властями, а это не всегда могут осуществить производящие компании»¹¹⁴. К примеру, к таким АУП относятся некоторые документальные фильмы, которые производятся силами телеканала.

Следует отметить, что неэфирные телеканалы нередко производят аудиовизуальный контент силами собственных внутренних подразделений. Они не всегда могут позволить себе заказ АУП в сторонних организациях и осуществляют собственное производство. К таким каналам, к примеру, относится «Дождь».

В общем объеме аудиовизуального контента большинства эфирных телеканалов АУП, созданные собственными силами, имеют, как правило, небольшую долю. Как правило, к ним относятся информационные телепрограммы. Причин самостоятельного производства информационных телепрограмм, на наш взгляд, несколько:

• 
  Необходимость оперативного производства (заказ предполагает заключение договора, перечисление денежных средств, и прочие процедуры, которые значительно снижают оперативность новостных передач);
  
• 
  Информационные телепрограммы – это часть имиджа телеканала, которая является его визитной карточкой и не должна зависеть от исполнения подрядчиком;
  
• 
  Финансовые аспекты: информационные телепрограммы выходят несколько раз в день, и каждый раз в них добавляются новые сюжеты и происшествия. Производство информационного вещания является дорогостоящим (в нем задействован большой штат сотрудников, транспортные и коммуникационные расходы и т.д.). Телеканалу было бы финансово невыгодно размещение такого большого объема заказов.
  

Однако наличие уникального развлекательного аудиовизуального контента, который доминирует на современном телевидении, обеспечивается в основном за счёт заказов на создание АУП. При создании контента по заказу телеканала, основная цель вещателя как заказчика - закупить уникальный высокорейтинговый продукт.

Исполнение заказа со стороны телеканала контролирует продюсер. Он является основным связующим звеном между телеканалом и производственной компанией в процессе создания АУП по заказу. О.В. Вольнов отметил, что на «Первом канале» взаимодействие с производящими компаниями осуществляется, как правило, на основе плана телеканала на сезон, год, два или три года: «план телеканала накладывается на предложения, которые поступают от производящих компаний». Предложения могут поступать от любых компаний по электронной почте, через приемную. Если темы совпадают, и телеканал знает, что это компания занимается именно необходимым жанром контента, ей заказывается производство¹¹⁵.

Как отмечает М.С. Пучков, представители телеканала «формируют бриф, в котором дают описание, что они хотят получить от производителей, либо производители сами предлагают идеи, понимая аудиторию и программную политику»¹¹⁶. В первую очередь, из всех поступивших от производственных компаний предложений (при их наличии) телеканал выбирает то, что действительно подходит для его аудитории.

Существует определенная методика оценки предложений по созданию контента для телеканала. Как отмечено В. Кандалинцевым, «телепрограмма — это сложный продукт, в котором соединяются уникальные качественные элементы, и их оценка, равно как и обоснованная цена такого продукта, не могут быть получены обычным способом. Поэтому даже профессионал испытывает трудности в определении соотношения цена/качество предложений, которое является критерием отбора. Выход из данной ситуации видится в использовании конкурсной технологии отбора заявок, основанной на детальной методике анализа как качественной (творческой), так и финансовой составляющей предложений. Для практического использования такой методики в телекомпании должны быть созданы экспертный совет и финансовая комиссия»¹¹⁷. Таким образом, процесс выбора исполнителя заказа на создание АУП предполагается объективным и беспристрастным.

Телеканалы должны быть открыты для реализации смелых продюсерских идей. Как пишут А. Айрис и Ж. Бюген, «возможность выбора из большого числа идей на начальном этапе разработки медиа-продукта необходима компании, чтобы на выходе иметь несколько «звездных» проектов»¹¹⁸. По их мнению, «процесс создания контента представляет собой управление реальными опционами, т.е. инвестирование в большое число потенциальных будущих лидеров продаж (опционов), вместе с пониманием и того, когда можно продолжать инвестирование, а когда необходимо перестать вкладывать деньги в опцион»¹¹⁹.

В рамках принятия решения о заказе АУП телеканал проводит достаточно объемную работу. Это неслучайно: оптимизация закупочного процесса является основным рычагом управления издержками телеканалов. Это не только выбор наилучшего предложения, но и анализ возможных рисков. Успех того или иного АУП достаточно сложно предсказать, и вещателю необходимо предусмотреть все риски. Кроме того, сложность процесса свидетельствует об участии большого числа сотрудников телеканала в процедуре принятия решения.

По словам В. Тимаковой, для повышения рентабельности проекта может быть произведен поиск спонсоров, а также анализ по вопросу сублицензирования. Если этих способов привлечения финансовых средств недостаточно, может быть организовано совместное производство – со-продюсирование¹²⁰. Со-продюсирование представляет интерес с точки зрения организации. Оно может осуществляться в партнерстве с представителями любых стран мира.

Рассмотрим для примера, как осуществляется со-продюсирование между компаниями из России и Украины. Действительно, рынки контента России и Украины очень тесно и взаимосвязано сосуществуют. Покупатели контента России и Украины нередко делят расходы на создание и/или покупку того или иного контента. С точки зрения действия прав по территории пересечения у этих рынков нет, а с точки зрения их «монетизации» – есть.

Как осуществляется со-продюсирование? Как разъяснил М.С. Пучков, к примеру, производитель соглашается произвести АУП каналу за 100 тыс. долларов, но оговаривает, что может заключить договор с украинскими коллегами еще на 50 тыс. долларов, и, соответственно передать права на АУП по лицензии и на Украину. Такая сделка выгодна всем, поскольку телевизионные рынки России и Украины не конкурируют. При этом следует отметить, что соотношение сумм взносов, как правило, два к одному или три к одному в пользу российской стороны. Иногда бывает и так, что «делят» стоимость производства сразу несколько стран с неконкурирующими рынками¹²¹.

Заказывая производство АУП по зарубежному формату, российские вещатели сталкиваются с проблемами, связанными с противоречиями между российским и иностранными законодательствами. Действительно, как отметила Е. Малая, почти все зарубежные продавцы телеформатов передают права на формат на определенный период, что в корне не сочетается с российским законодательством и потребностями телеканалов.

Производящая российская компания приобретает телеформат на определенный срок, либо на определенное количество показов, производит российскую адаптацию (чаще всего совместно с телеканалом), после чего на произведенное АУП телеканалу полностью отчуждаются права. Однако использование этого формата остается ограничено лицензионным договором на формат с иностранной медиакомпанией, и телеканал, хоть и полностью обладает правами на конкретное АУП, достаточно ограничен, и фактически использует принадлежащий ему на праве собственности АУП по лицензии. Е. Малая указала также, что «на практике такую проблему и разногласие с нашим законодательством объяснить иностранным партнерам практически невозможно, сложно донести, что то, что произведено компанией, принадлежит компании», а также, что «как правило, лицензионным договором на формат передаются права на телепоказ, интерактив, право сублицензирования на определенную территорию. А по сути у телеканала по российскому законодательству есть все»¹²².

Проблема, как видится, заключается в том, что российским законодательством закреплено, что лицензионный договор, предусматривающий использование РИД в составе сложного объекта, заключается на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего исключительного права, если договором не предусмотрено иное.¹²³ Таким образом, лицензия, которая выдается иностранным правообладателем, не должна предусматривать ограничение по сроку или по способам использования.

Неисключительная лицензия при заказе АУП телеканалом приобретается в очень редких случаях. Это связано, в первую очередь, со стремлением телеканалов к эксклюзивности контента. Как отметил представитель «Первого канала», телеканал всегда стремится «купить все права на то или иное произведение, и навсегда».

Как отметила В.Тимакова, у телеканала «Перец» есть собственные разработанные формы договоров. С каждой продакшн-компанией вещатель подписывает один договор на производство одного произведения, даже в случае создания цикла. В таких договорах прописывается жанр, хронометраж, ведущие, график поставки премастеров, мастеров, сценариев каждой из серий, и т.п. Особенность договорной работы на «Перце» состоит в том, что договоры на длительный срок телеканал не заключает. Таким образом, телеканал создает себе дополнительную страховку¹²⁴.

Полагаем, такая политика телеканала связана с тем, что успех АУП предугадать достаточно сложно. Если менеджмент телеканала приходит к решению о прекращении показа той или иной телепередачи, вещатель не должен нести убытки от досрочного расторжения договора с производителем (договорные штрафы, пени). Договор заканчивает свое действие, а новый сторонами не заключается.

В. Тимакова также отметила, что особенности договорной работы телеканала касаются производства телепрограмм на основе телеформатов. Телеканал либо сам заключает соответствующее соглашение на покупку формата по лицензии со владельцем формата, либо формат покупает непосредственно сам производитель (телеканал в таком случае по обычной схеме заключает с продакшн-компанией договор на производство шоу по формату и передачу прав по лицензии)¹²⁵.

Телеканалами постоянно осуществляется закупка готовых АУП. На телеканалах этим процессом, как правило, руководит директор по закупкам (либо лицо, находящееся в аналогичной должности). Покупка произведений чаще всего производится на ярмарках телеконтента (телерынки). К примеру, MIP TV в Каннах, Каннский кинофестиваль. На таких ярмарках покупается не только готовый контент, но и идеи для производства своих программ и фильмов, в том числе, форматы. На ярмарках покупается и продается большое количество аудиовизуального контента, особенно – сериалов. Очень важно телеканалу подобрать именно тот контент, который необходим, который будет иметь успех у зрителя. Особенно эта проблема актуальна в том, случае, когда происходит покупка АУП иностранных производителей.

Покупка готовых АУП сопровождается заключением лицензионных договоров, либо договоров об отчуждении прав (без условий о заказе, в отличие от производства контента). В лицензионных договорах о передаче прав на АУП нередко присутствует особое условие о сроках использования произведений, ограничивающее срок определенным количеством показов. Такое условие применимо только к лицензионным соглашениям о передаче прав на произведения. В договор, к примеру, может быть включено условие о двух показах с перерывом в год.

Как пояснил в своем интервью М.С. Пучков, схема покупки показов выглядит следующим образом. Телеканал, для которого было создано произведение, имеет возможность выбрать показы, права на которые ему перейдут по лицензии. Как правило, это премьерный показ, а также еще какие-либо по счету показы (к примеру, третий показ – через два перерыва после первого). Производитель чаще всего стремится продать права на все имеющиеся показы сразу. Когда стороны приходят к соглашению о количестве и порядке показов, это условие особо оговаривается ими в лицензионном договоре. При этом цена прав на АУП варьируется в зависимости от того, какие по счету показы приобретает канал. После этого правообладатель продает телеканалам в том же регионе только оставшиеся показы¹²⁶.

Права на АУП, как правило, при такой покупке передаются на основании исключительной лицензии, которая выдается на определенный период лишь одному телеканалу во всей стране. Действительно, сложно увидеть художественный фильм с течение одной недели на двух разных федеральных телеканалах. Однако бывает ситуация, когда сериал, имевший большой успех на одном телеканале, где была осуществлена премьера, сразу же после окончания начинает показывать другой телеканал.

Подводя итог, отметим, что права могут покупаться телеканалом как в целях их непосредственного использования, так и с целью их дальнейшей перепродажи. Как правило, право сублицензирования – это то право, которое покупатель АУП старается всегда включить в договоры, ведь оно является гарантией того, что произведение будет в будущем приносить прибыль от перепродажи.

Нельзя не упомянуть такой важный и неотъемлемый аспект управления РИД на телеканале, как взаимоотношение с обществами по управлению правами на коллективной основе. По закону телекомпании, осуществляющие сообщение музыкальных произведений в эфир или по кабелю, должны получить разрешение на соответствующий способ использования произведений у РАО (Российского Авторского Общества) в отношении авторских прав, и выплачивать за это вознаграждение. Очевидно, что музыка является неотъемлемой частью АУП, в том числе, рекламного характера, потому выстраивание взаимоотношений с РАО – отдельная задача в процессе управления РИД на телевидении.

Рассмотрим взаимоотношения телеканала с РАО. Телеканал заключает с РАО возмездный лицензионный договор (неисключительная лицензия) о предоставлении права использования обнародованных произведений путем сообщения в эфир по телевидению, а также путем ретрансляции на определенной территории. По этому соглашению телеканал выплачивает РАО вознаграждения за соответствующее использование музыкальных произведений (с текстом или без текста), включенных в АУП.

Ставки авторского вознаграждения зависят от объема используемых музыкальных и иных произведений, кроме того размер авторского вознаграждения зависит от численности населения территории вещания. Следует отметить, что вознаграждение, выплачиваемое РАО, не зависит от количества использованных произведений. Телекомпания платит определенный процент от дохода (по этой причине нередко в РАО предоставляют недостоверную бухгалтерскую отчетность). Даже кабельные каналы, которые производят ретрансляцию, обязаны делать отчисления в РАО за те произведения, за которые отчисления уже были сделаны ретранслируемым телеканалом¹²⁷.

Таким образом, даже при покупке прав на АУП, произведенных сторонней компанией, которая обеспечила наличие договоренностей со всеми необходимыми авторами, телеканал обязан делать отчисления в РАО за использование составе выходящих в эфир АУП музыкальных произведений. Кроме того, телекомпания обязана в каждом установленном в договоре отчетном периоде предоставлять в РАО отчеты. В них указываются сведения об использовании музыкальных произведений с текстом или без текста в художественных, документальных, анимационных, видео и телефильмах, видеоклипах и иных подобных аудиовизуальных произведениях, созданных телеканалом самостоятельно, либо по его заказу.

РАО, являясь аккредитованной государством организацией по коллективному управлению правами, осуществляет сбор авторского вознаграждения как в интересах правообладателей, с которыми у РАО заключены договоры о передаче полномочий по управлению правами на коллективной основе, так и в интересах правообладателей, с которыми у РАО такие договоры не заключены. В рамках договоров с иностранными авторско-правовыми организациями РАО также представляет интересы иностранных авторов и правообладателей. Таким образом, на территории Российской Федерации РАО управляет авторскими правами неограниченного круга правообладателей и имеет полномочия предоставлять разрешения на сообщение в эфир или по кабелю произведений авторов и собирать подлежащее к уплате вознаграждение¹²⁸.

Требования РАО не во всех случаях справедливы, однако они направлены, в первую очередь, на защиту авторов. Наличие РАО делает использование произведений на территории России более упорядоченным: у пользователей нет необходимости производить поиск авторов музыки (в том числе, зарубежных) при каждом показе АУП на телевидении или в кино.

В связи с необходимостью делать отчеты в РАО, телеканалы требуют получения всей необходимой документации об использованных в АУП музыкальных произведениях от производителей. В частности, как отметила В.Тимакова, при передаче АУП, производитель обязательно предоставляет телеканалу набор документов: паспорт на программу (документ с техническими характеристиками, где прописываются выходы и входы на рекламные точки), акт сдачи-приемки кассеты, акт сдачи-приемки АУП, счет-фактура, а также музыкальную справку, где прописывается названия использованных в АУП произведений, тайм-код, и тд. После этого работник телеканала передает сведения об этих музыкальных произведениях в РАО¹²⁹.

Говоря про мониторинг нарушений прав на АУП, следует отметить, что на телеканалах, как правило, эта функция относится к ведению юридического отдела. Как отметил представитель «Первого канала», нередки случаи несанкционированного использования фрагментов АУП. Такие споры решаются, как правило, во внесудебном порядке. Производится компенсация в размере, определяемом в соответствии с внутренним Приказом руководства телеканала. Компенсация, как правило, состоит из стоимости обычного использования и штрафа¹³⁰.

Как отмечено М.С. Пучковым, сильного мониторинга нарушения прав «ТВЦ» не осуществляет. Интервьюируемый указал также, что не считает, что такая проблема стоит перед телеканалом. Самое грубое нарушение, которое может произойти – продажа нелегальных копий кино, созданного по заказу «ТВЦ», на «Горбушке»¹³¹.

Таким образом, тенденция к повышению культуры использования РИД в России становится все более заметна.