Значение термина «пробелы»

Значение термина «пробелы»

32 Принятое на предшествующей сессии МКГР решение требует проведения анализа «пробелов» в связи с «обязательствами, положениями и возможностями, которые уже существуют на международном уровне для обеспечения охраны ТВК/ВФ».

1. 
   форм охраны, желательных для государств и общин, (упомянутых выше); и/или
   
   
2. 
   конкретных технических недостатков существующей системы ИС в связи с ТВК. В ранее заполненных вопросниках и других документах и материалах, подготовленных для МКГР, эта проблема неоднократно упоминалась и обсуждалась¹².
   

35 Желательные формы охраны были идентифицированы выше. Следующие аспекты были предложены в качестве конкретных, технических ограничений систем ИС, наиболее актуальных для ТВК:

1. 
   Требование «оригинальности»: авторским правом охраняются только «оригинальные» произведения, при этом многие традиционные литературные и художественные произведения не являются «оригинальными» в этом смысле. Аналогичным образом предполагалось, что традиционные образцы не являются «новыми» или «оригинальными» для целей охраны промышленных образцов. С другой стороны, переработки ТВК могут охраняться как «оригинальные» авторско-правовые произведения и образцы, что ведет к призывам о предоставлении «защитной охраны» (далее см. ниже);
   
   
   
2. 
   «Владение»: авторско-правовая охрана и охрана промышленных образцов требует идентификации известного отдельного автора или авторов в целях определения владельцев прав и для четкого определения, кто может извлекать выгоду из таких прав. Однако трудно, если не сказать невозможно, определить авторов ТВК и поэтому – правообладателей и бенефициаров прав на ТВК, поскольку ТВК созданы и поддерживаются общинами и/или их авторы просто неизвестны и/или их невозможно установить. Сама концепция «владения» в смысле ИС может быть чуждой многим коренным народностям (см. ниже под заголовком «Концептуальное разделение»);
   
   
   
3. 
   Фиксация: требование фиксация в материальной форме во многих национальных авторско-правовых законах предотвращает получение охраны нематериальных и устных выражений культуры, в частности сказок, танцев или песен, до тех пор, пока не зафиксированы в какой-либо форме или на каком-либо носителе. Даже некоторые «зафиксированные» выражения могут не отвечать требованию фиксации, в частности раскраска лица, раскраска тела и скульптуры из песка. Однако, с другой стороны, право на запись и документирование ТВК принадлежит лицу, отвечающему за эти действия фиксации, в частности этномузыковедам, фольклористам и другим исследователям, но не самим носителям ТВК;
   
   
   
4. 
   Срок охраны: ограниченный срок охраны в авторском праве, смежных правах и охране промышленных образцов считается неподходящим для ТВК. Во-первых, он не соответствует потребности охранять ТВК вечно или, по крайней мере, в течение всего периода существования общины. Кроме того, ограниченный срок охраны требует определенности в отношении даты создания произведений или первой публикации, что зачастую неизвестно в случае ТВК;
   
   
   
5. 
   Формальности: хотя в области авторского права и смежных прав не существует формальностей, существуют требования регистрации и продления регистрации применительно к охране промышленных образцов и товарных знаков. Такие требования представляются препятствиями для использования систем ИС коренными и традиционными общинами;
   
   
   
6. 
   Исключения и ограничения: помимо ограниченного срока охраны на большинство форм ИС выдвигались аргументы, что другие исключения и ограничения, которые, как правило, существуют в законах в области ИС, не приемлемы для ТВК. Например, типичное исключение из области авторского права, которое позволяет скульптуре или произведению художественного ремесла, постоянно выставленным в публичных местах, быть воспроизведенными на фотографиях, рисунках и другими способами без разрешения, может доставлять беспокойство коренным народностям и подрывать их традиционные права. Аналогичным образом национальные законы в области авторского права часто разрешают публичным архивам, библиотекам и другим подобным учреждениям делать репродукции произведений и предоставлять доступ к ним для публики. Некоторые коренные и традиционные общины критиковали эти исключения и ограничения, а другие подчеркивали необходимость того, чтобы любые исключения и ограничения учитывали общественные интересы; и
   
   
   
7. 
   Защитная охрана: коренные народности и общины озабочены тем фактом, что некоренные компании и лица имитируют или копируют их ТВК или используют их в качестве источника вдохновения, приобретая при этом охрану ИС на свои производные произведения, образцы, знаки или другую продукцию. Например, общины выразили озабоченность по поводу использования внешними сторонами слов, названий, образцов, символов и других отличительных обозначений в процессе торговли, и их регистрации в качестве товарных знаков. Кроме того, ни законодательство по авторскому праву, ни законы по промышленным образцам не охраняют «стиль» соответственно литературных и художественных произведений и образцов.
   

Пробелы, которые непосредственно не рассматриваются в настоящем анализе

36 Концептуальные различия: Предлагаемый фокус на этих конкретных или технических недостатках существующих систем ИС не имеет целью отвлечь внимание от более глубоких концептуальных различий между чаяниями и надеждами коренных народов и традиционной системой ИС. Кроме того, связи между концептуальными различиями и техническими недостатками признаются. Представители коренных народностей, участвующие в работе Комитета, а также в других форумах, ясно высказывают свои сомнения в отношении способности традиционной системы ИС удовлетворить их основополагающие потребности. Например, отмечалось, что сама концепция «владения» в традиционной системе ИС не совместима с понятиями ответственности и сохранения в рамках традиционных законов и систем. В то время как авторское право предоставляет исключительные права частной собственности отдельным лицам, коренные авторы являются объектом динамичных сложных правил, норм и ответственности, более присущих правам использования и управления, которые являются общинными по своему характеру.¹³

37 Настоящий анализ не может даже полностью рассмотреть, не говоря уже о том, чтобы предложить решение этих более фундаментальных различий. Авторско-правовая система по существу имеет целью разрешить коммерческое использование творческих произведений наиболее справедливым и сбалансированным способом. С другой стороны, многие ТВК создаются в первую очередь для духовных и религиозных целей, а не для того, чтобы выйти по возможности на самую широкую публику. Как обсуждалось в рамках Комитета¹⁴, потребности коренных общин в отношении принадлежащих им ТВК, которые не могут быть удовлетворены в рамках системы ИС, возможно, могли бы быть удовлетворены путем создания системы ИС sui generis и/или путем использования механизмов вне рамок ИС, в частности законов в отношении богохульства, культурных и других прав человека, достоинства, сохранения культурного наследия, диффамации, прав на публикацию и неприкосновенности частной жизни. Декларация ООН о правах коренных народов цитировалась в качестве источника, который отражает чаяния коренных народов в этом отношении.
38 Оперативные различия: Во-вторых, работа по сбору фактических материалов, проделанная ВОИС в самом начале этой программы в 1998 и 1999 гг.¹⁵, выявила, что препятствиями для эффективного использования инструментов ИС коренными и местными общинами включают, пожалуй, наиболее часто практические и оперативные препятствия, в частности отсутствие доступа к надлежащим юридическим советам и финансовым средствам для приобретения и защиты прав. Янке в своих исследованиях для ВОИС отмечает эти оперативные трудности, например, в главе «Использование товарных знаков для защиты традиционных выражений культуры». Для преодоления этих препятствий предлагались многочисленные варианты, включая использование альтернативного урегулирования споров (АУС)¹⁶. Однако эти оперативные препятствия не являются предметом настоящего анализа.

39 Совместные ТВК: В-третьих, значительной и повторяющейся проблемой в связи с охраной ТВК является определение владельцев ТВК, которые находятся в совместном ведении более одной общины, как на одной, так и на разных национальных территориях. Этот вопрос Комитету предстоит рассмотреть более подробно. Среди вариантов решения этой проблемы – совместное владение правами и разрешение общинам отдельно владеть правами на одинаковые или аналогичные ТВК. При этом акцент делается на регулировании этой проблемы традиционными законами и протоколами. Другим возможным решением этой проблемы является предоставление этих прав государству или статутарному органу – вариант, на который ссылалась Африканская группа. Существующие региональные организации и механизмы также могут играть важную роль в решении вопроса о «региональном фольклоре».

40 Пробелы, присущие системам ИС: В заключение, предпринимается попытка выделить как (i) пробелы, характерные для ТВК, так и (ii) пробелы в охране, доступной для ТВК, которые присущи системе ИС и не характерны для ТВК (такие, как ограничения и исключения в соответствии с авторским правом). Система ИС не является системой абсолютного контроля над охраняемыми объектами, и особенно системы авторского права и смежных прав являются предметом широкого спектра исключений и ограничений. Границы систем ИС, которые включают решения об объеме охраняемых объектов, часто отражают важные политические соображения, в частности свободу выражения и охрану области общественного достояния. Для обсуждения таких политических соображений см. ниже под заголовком «Политические вопросы». Например, как отмечал один из комментаторов, использование других культур в качестве источника вдохновения является частью творческого процесса и использование «стиля» какого-либо ТВК не обязательно должно рассматриваться как незаконное присвоение, в особенности, если признается источник ТВК.
41 Настоящий проект анализа не рассматривает эти крупные концептуальные и оперативные пробелы в деталях. Однако они имеют значительную важность и актуальность, обсуждались в рамках Комитета и подлежат дальнейшему обсуждению.

жүктеу/скачать 0.54 Mb.

Достарыңызбен бөлісу: