§ 8. Международно-правовое регулирование
Tihomirov.indb 313
Tihomirov.indb 313
22.12.2009 22:00:02
22.12.2009 22:00:02
314
Глава 7. ПРАВОВЫЕ АКТЫ — ГЛАВНЫЙ ЗАРЯД ВОЗДЕЙСТВИЯ
народного права суверенитета народа и государства. Противопо-
ставлять ему доктрину о защиты прав человека нельзя. Во-вторых,
конституционные процедуры имплементации международных
норм в национальную правовую систему, начиная с проверки
конституционности проектов международных договоров, соот-
ветствия их законодательству и кончая ратификацией в форме
федерального закона и иными процедурами. В-третьих, принятие
правил «оговорок» и «соответствия публичному порядку» при
одобрении актов и вынесении судебных решений.
В-четвертых, используется широкий спектр правотворческих,
правоприменительных и структурно-компетенционных средств
выполнения международных обязательств России, как и любой
страны, в рамках собственной правовой системы. Международные
договоры применяются непосредственно, кроме случаев, когда
требуется издание внутригосударственного акта (ч. 2 ст. 7 ГК РФ).
Нужны также действия по изменению и отмене актов.
В-пятых, следует учитывать установление коллизионных пра-
вил и процедур, позволяющих преодолевать противоречия между
нормами национального и международного права.
Значит, в процессе правотворчества и правоприменения,
толкования права необходимо полностью и корректно учитывать
соответствующие принципы и нормы международного права.
Tihomirov.indb 314
Tihomirov.indb 314
22.12.2009 22:00:02
22.12.2009 22:00:02
Глава 8
ПРАВОПРИМЕНЕНИЕ:
ОТ ЦЕЛИ К РЕЗУЛЬТАТУ
§ 1. Механизм правоприменения
В
правовой сфере общества довольно устойчивы представления
о всемогущей роли государственно-правовых решений. Сам
факт их принятия наделяется мифической силой и как будто
остается ждать «прихода» желаемых результатов.
Бездействие закона — пагубно. А. Пушкин ярко выразил суть
«ситуационного» применения закона в диалоге героев поэмы
«Анджело»:
«И з а б е л л а … Ты
знаешь, государь, несчастный осужден
За
преступление,
которое
доселе
Прощалось
каждому…
…А н д ж е л о — Закон не умирал,
но
был
лишь
в
усыпленье?
Теперь
проснулся
он.
…И з а б е л л а — Будь милостив!
А н д ж е л о —
Нельзя. Потворствовать греху
есть
то
же
преступленье…».
В отечественной истории была такая традиция, и она суще-
ствует, к сожалению, и в настоящее время. В юридической науке
последних десятилетий наблюдается «упоение» правотворчеством,
чему посвящены сотни и тысячи научных трудов.
Резонансом является явная недооценка реализации права
на практике. Сложились и действуют стереотипы сознания и
поведения, которые объясняют такой феномен. «Стихийное»
применение права, «ожидание… нарушений», «главное в обе-
спечении закона — финансовые средства», «эпизодический кон-
троль» — таковы взгляды на данное явление. Чему же удивляться,
если признание верховенства права и закона и громадный поток
правовых актов сопровождаются правовым нигилизмом и ростом
нарушений законности, налицо парадоксальная закономерность и
ее нужно решительно переломить, иначе правовое развитие будет
Tihomirov.indb 315
Tihomirov.indb 315
22.12.2009 22:00:02
22.12.2009 22:00:02
316
Глава 8. ПРАВОПРИМЕНЕНИЕ: ОТ ЦЕЛИ К РЕЗУЛЬТАТУ
сопровождаться скорее внешними и формальными решениями и
действиями, нежели реально общественно полезными.
Отношение к праву в обществе не бывает простым и одно-
линейным, поскольку оно отражает широкий спектр интересов
и проявления различных факторов. Особенно это характерно для
реализации права, где инвариантность поведения порой настоль-
ко уводит в сторону от нормативной модели, что бывает нелегко
оценить меру собственно правового воздействия на обществен-
ные процессы. Трудности усугубляются из-за традиционного
использования в теории и на практике гипотезы «реализация
права означает соблюдение и осуществление требований правовых
актов». Претензии привычно предъявляются к качеству законов
и иных актов и контролю. Между тем необходимо отказаться от
прежней гипотезы и обосновать новую в связи с реализацией
права в сложных поведенческих ролях и действиях
1
.
Давно используется понятие реализации права как сложного
механизма его осуществления в реальной практике. Большинство
ученых-юристов к формам реализации права относят соблюдение,
использование и применение
2
, другие широко трактуют понятие
применения
3
. Реализация понимается как завершающая стадия
правового регулирования и результат, и как процесс претворения
в жизнь правовых предписаний путем осуществления субъектив-
ных прав и обязанностей. В нем участвуют по сути дела все субъ-
екты права с присущими им методами, вступая в разных формах
в правоотношения. Используемая автором концепция действия
права отражает все этапы его возникновения и непрерывного осу-
ществления вплоть до исчерпания конкретных правовых целей,
но при обеспечении устойчивой правопреемственности
4
.
Стремительное и масштабное развитие правовой сферы обще-
ства побуждает к углублению взглядов на право. Не возвращаясь к
старому спору о нормативистском, легистском и социологическом
понимании права, подчеркнем еще раз в контексте темы такое
явление, как циклы права. Разные грани и проявления права,
1
Это было сделано в монографии: Правоприменение: теория и практика /
Отв. ред. Ю.А. Тихомиров. М.: Формула права, 2008.
2
См., например: Марксистско-ленинская общая теория государства и права.
Социалистическое право. М.: Юридическая литература, 1973. С. 437–443; Теория
государства и права. М.: ИД «Форум»; Инфра-М, 2008. С. 458–466.
3
См.: Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М.: Госюриздат,
1960; Фалькина Т.И. Формы реализации права и механизм их осуществления:
Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2007.
4
См.: Тихомиров Ю.А. Действие закона. М.: Известия, 1992.
Tihomirov.indb 316
Tihomirov.indb 316
22.12.2009 22:00:03
22.12.2009 22:00:03
317
как бы их ни оценивать, всегда выражаются в «вечном движе-
нии». Осознание правовой потребности, формирование правовой
идеи, концепции, определение предмета правового регулирова-
ния, разработка и принятие закона и иного правового акта как
нормативно-концентрированного выражения правообразующей
идеи и воли, реализация права, контроль, анализ и оценка право-
вых результатов, корректировка действующих актов, изменение
правовых взглядов, позиций и подходов, новые законы — таков
сложный кругооборот права. Точнее говорить о правовых циклах,
соединяющихся между собой и меняющихся по-разному.
В этих циклах мы особо выделяем цикл правоприменения
как фазу обратной связи — от общества к правосознанию и нор-
мативной модели. Тем самым модели и принятые на их основе
решения проверяются, изменяются, дополняются, появляются
условия и возможности формирования новых, причем дело не
сводится к отождествлению права и правовых актов, что в тече-
ние многих лет наблюдается в теории и практике. Оно породило
соответствующие гипотезы исследований, оказавшиеся одно-
сторонними. Предлагаемая нами концепция правоприменения
отличается комплексным пониманием права как многогранного
явления, которое живет и непрерывно развивается в различных
проявлениях.
Правоприменение в этом смысле означает развитие правосо-
знания и правовых взглядов, использование и изменение право-
вых концепций и теорий. Такова динамика интеллектуального
потенциала права. Важна динамика правового поведения всех
субъектов и деятельности органов и организаций. Их реальные
статусы и правовые и неправовые роли меняются, и в результате
весьма подвижной является граница между правомерным и не-
правомерным поведением.
Необходимо добиваться последовательного осуществления
норм законов и актов высокой юридической силы в рамках
«правовой цепи». На их основе происходит принятие более
конкретных актов, индивидуальных решений и совершение
юридических действий. Естественно, требуется анализ изменения
государственных институтов и органов, муниципальных инсти-
тутов и общественных институтов, выражающийся в смещении
«нормативной оси» и реальных переменах в структуре, содержа-
нии и методах деятельности, использования процедур, а также
использования ресурсного обеспечения — трудового (кадрового),
финансового, материального, информационного.
Достарыңызбен бөлісу: |